Conceptul de "due diligence" a fost introdus în practica fiscală prin Rezoluția Plenului Curții Supreme de Arbitraj din Federația Rusă din 12 octombrie 2006 nr. 53 "" (în continuare - Rezoluția nr. 53). În ciuda faptului că nici regulamentul menționat și nici o altă sursă de drept nu conține un concept clar de „due diligence”, „due diligence” a fost utilizat în mod activ de către autoritățile fiscale și instanțele judecătorești în cazurile în care era vorba de justificarea unei deduceri TVA. și includerea cheltuielilor în compoziția costurilor la calcularea impozitului pe venit.
În august 2017, a fost pus în aplicare, ceea ce a schimbat într-o anumită măsură abordarea metodelor de verificare și evaluare a conștiinciozității unui contribuabil.
În același timp, recomandările Serviciului Fiscal Federal din Rusia cu privire la cerere au indicat că noul articol nu codifică regulile formulate de practicile de aplicare a legii, în special cele cuprinse în, ci reprezintă o nouă abordare a problemei abuzului de către un contribuabil al drepturilor sale, luând în considerare principalele aspecte ale practicii judiciare formate anterior () ...
Serviciul federal fiscal din Rusia, într-o serie de scrisori care explică cererea, a indicat autorităților fiscale și contribuabililor că:
Rețineți că practica judiciară din anul calendaristic trecut de la data adoptării practic nu oferă un răspuns la această întrebare, deoarece cea mai mare parte a litigiilor fiscale conform practicii analizate se referă la auditurile fiscale efectuate (cameral) sau programate (pe teren) înainte de august 2017. În astfel de litigii, instanțele continuă să fie ghidate de dispozițiile și conceptele cuprinse în art.
Cu toate acestea, răspunsul la această întrebare poate fi văzut din explicațiile Serviciului Fiscal Federal din Rusia cu privire la contestațiile individuale ale contribuabililor (, scrisoare a Serviciului Fiscal Federal din Rusia din 18 mai 2018 nr. ED-4-2 / [e-mail protejat]). Așadar, atunci când răspundeți la întrebări despre evaluarea conștiinciozității unui contribuabil în timpul auditurilor fiscale, serviciul fiscal, pe lângă clarificări periodice că conceptele de „due diligence” și „rea-credință a unui contribuabil” introduse anterior în practică, nu sunt aplicate în timpul audituri fiscale după intrarea în vigoare a auditurilor fiscale. Cu referire la, ea a indicat publicarea pe site-ul oficial al Serviciului Fiscal Federal al Rusiei a informațiilor despre activitățile contribuabililor sub formă de date deschise - cu privire la numărul mediu de angajați, cu privire la sumele impozitelor și taxelor plătite de organizație, la sumele veniturilor și cheltuielilor conform raportării datelor contabile (financiare). Acest lucru, potrivit oficialilor fiscali, va oferi contribuabililor o oportunitate suplimentară de a evalua riscurile atunci când verifică o contrapartidă.
Aceste clarificări confirmă faptul că verificarea contrapărții și exercitarea diligenței necesare înainte de încheierea tranzacției nu și-au pierdut relevanța, doar că au schimbat ușor scopul și consecințele verificării.
Contribuabilul ar trebui, ca și până acum, să fie prudent atunci când alege o contrapartidă, dar nu cu scopul de a demonstra ulterior autorității fiscale sau instanței chiar faptul inspecției sale, ci pentru a se asigura că contrapartida este o persoană de bună-credință , desfășoară activități reale și poate încheia un acord cu acesta fără riscul consecințelor fiscale negative.
Fiind îndrumați, autoritățile fiscale vor trebui să verifice realitatea executării tranzacției de către contrapartidă, prin urmare, contribuabilul ar trebui să se asigure în mod independent că contrapartida are capacitățile și resursele necesare pentru a-și îndeplini obligațiile care decurg din tranzacție înainte de tranzacție.
Această verificare va fi utilă și din punctul de vedere al eliminării riscurilor de drept civil pentru executarea contractului de către o potențială contrapartidă.
Puteți organiza verificarea contrapartidelor utilizând programe și servicii profesionale speciale.
În plus față de aceste acțiuni, minimizând sau eliminând atât riscurile fiscale, cât și riscurile civile, recomand să nu neglijăm alte metode suplimentare de protecție financiară, și anume, utilizarea în relațiile juridice contractuale a instrumentelor de garanții (asigurări de circumstanțe () sau compensarea pierderilor ( ), permițând compensarea pierderilor suportate în viitor și (sau) pierderilor asociate refuzului de deducere a TVA-ului sau neacceptării costurilor corespunzătoare ca cheltuieli datorate necinstirii contrapartidei.
În prezent, se formează o practică judiciară pozitivă cu privire la aplicarea unor astfel de metode de protecție civilă împotriva contrapartidelor problematice în domeniul raporturilor juridice fiscale.
Problema necinstei contrapărților ocupă unul dintre locurile de frunte în clasamentul aspectelor luate în considerare de autoritățile fiscale atunci când administrează impozitarea. Potrivit experților, acest lucru se datorează faptului că recent au existat mai multe cazuri în care serviciile fiscale aduc antreprenorii în fața justiției, dezvăluindu-și contractele cu așa-numitele „firme de zbor cu noapte”. Pentru a nu face față afirmațiilor autorităților fiscale cu privire la nerezonabilitatea obținerii de beneficii fiscale, contribuabilii ar trebui să ia în considerare o serie de reguli atunci când aleg o contrapartidă. Unora dintre ei li s-a spus de către șeful practicii fiscale a grupului IPT Dmitry Manuilov la o conferință de presă ieri.
Deci, în primul rând, este necesar să colectăm o cantitate semnificativă de informații despre contrapartidă. Principala modalitate de obținere a acestuia este solicitarea copiilor documentelor care confirmă capacitatea juridică a activităților companiei de la partenerul însuși. În special, acestea includ un certificat de înregistrare a unei persoane juridice, înregistrarea la o autoritate fiscală, informații din Registrul de stat unificat al persoanelor juridice și documente constitutive. "Potrivit rezultatelor unui sondaj realizat de noi în rândul a 109 companii, 97% dintre acestea utilizează informații primite direct de la contrapartide", a menționat expertul.
În același timp, reamintim că, în opinia serviciului fiscal, prezența unui extras din Registrul de stat unificat al entităților juridice cu privire la orice contrapartidă nu confirmă decât faptul înregistrării sale de stat în modul prescris și nu poate fi automat să fie suficientă sau singura confirmare a diligenței și precauției debitoare a contribuabilului la alegerea unei contrapărți (scrisoarea Serviciului Fiscal Federal din 16 martie 2015 nr. ED-4-2 / 4124 "").
Evaluați rapid fiabilitatea contrapartidei, analizați perspectivele de cooperare și reduceți la minimum riscurile financiare, fiscale și reputaționale „Verificare expresă” ca parte a informațiilor și asistenței juridice GARANT
În plus, informații care confirmă buna-credință a unei părți la tranzacție pot fi obținute și din surse deschise. De exemplu, pe site-ul oficial al Serviciului Federal pentru Impozite din Rusia există resurse de informații care vă permit să verificați un partener. Acesta este serviciul „Riscuri comerciale: Verificați-vă și contrapartea” - cu ajutorul său contribuabilul poate obține informații despre dacă furnizorul este o „companie de o zi” înregistrată la adresa înregistrării în masă. De asemenea, literalmente, în această săptămână, noul serviciu al Serviciului Fiscal Federal din Rusia „Afaceri transparente”, unde este planificat să se afișeze, printre altele, informații despre încălcările fiscale ale organizațiilor și măsurile de responsabilitate pentru comiterea acestora (ordinul Serviciului Fiscal Federal din Rusia din 29 decembrie 2016 Nr. ММВ-7-14 / [e-mail protejat] " ").
Cu toate acestea, după cum arată practica judiciară, la încheierea unei tranzacții, contribuabilul nu trebuie să solicite numai documentele constitutive ale contrapărții și să se asigure că statutul unei persoane juridice este disponibil, ci și să verifice identitatea persoanei care acționează în numele acestei persoană juridică, precum și faptul că el / ea are competențele corespunzătoare (decizia Curții de arbitraj a regiunii autonome Khanty-Mansiysk - Ugra din 7 iunie 2017 în cazul nr. A75-15497 / 2016,).
În acest sens, următoarea acțiune obligatorie care vizează o verificare de înaltă calitate a conștiinciozității partenerului este organizarea de întâlniri personale cu conducerea companiei contrapartide înainte de semnarea contractului. În același timp, după cum a remarcat expertul, trebuie înregistrate și negocierile cu un partener. Deci, documentele care confirmă diligența și precauția contribuabilului atunci când alege o contrapartidă pot fi copii ale pașapoartelor reprezentanților companiei, proceselor-verbale ale întâlnirilor, o fotografie cu partenerii, un jurnal de vizită al companiei.
Conform materialelor aflate la dispoziția portalului GARANT.RU, 33% dintre respondenți evaluează informațiile colectate despre partener în viitor în conformitate cu modelul de luare a unei decizii cu privire la alegerea unei contrapărți aprobată de companie. „Multe companii mari au aprobat reglementări, memorandumuri, instrucțiuni și alte acte locale, care detaliază acțiunile de verificare a integrității, inclusiv o listă a documentelor necesare pentru a solicita contrapartidelor", a spus Dmitry Manuilov. „Deci, după colectarea documentelor, acestea le evaluează în conformitate cu la propriul sistem de puncte și să decidă singuri dacă este posibil să intre în relații civile cu această contrapartidă, să încheiem un acord. "
Adăugăm că, în scopul unei verificări de înaltă calitate a contrapărții, este necesar să se monitorizeze starea financiară a contrapărții, riscurile sale reputaționale și piața bunurilor relevante (lucrări, servicii), nu numai la încheierea contract, dar și în perioada de valabilitate a acestuia.
Care este diligența necesară atunci când alegeți o contrapartidă în 2018? Cum se arată astfel încât autoritățile fiscale să nu depună cereri ulterioare? Răspunsurile sunt în consultarea noastră.
Pentru 2017, în primul rând, alegerea corectă a unui partener de afaceri afectează dreptul plătitorului de a efectua o deducere pentru TVA - taxa pe valoarea adăugată. Prin urmare, due diligence în selectarea unei contrapărți este un pas extrem de important în reducerea riscurilor asociate activităților comerciale.
Se știe că Serviciul Federal de Impozite (FTS din Rusia) folosește un sistem automatizat de control scump al TVA (ASK, versiunea 3). Schema generală de funcționare a acestuia este următoarea: sistemul compară deducerile fiscale declarate de contribuabil pentru achizițiile lor cu informații din facturile corespunzătoare de la contrapartida-vânzător. Și dacă contrapartida nu a depus o declarație / nu a reflectat tranzacțiile în portofoliul de vânzări sau există alte neajunsuri semnificative, iar plătitorul a depus o deducere pentru relația cu această contrapartidă, autoritățile fiscale vor face creanțe până la final cumpărător. Pentru că el, alegând o contrapartidă, a acționat pe propriul risc.
Trebuie spus că, atunci când efectuează audituri, autoritățile fiscale iau imediat în considerare totalitatea factorilor și circumstanțelor identificate care pot servi drept dovadă a primirii de către contribuabil a unor beneficii nerezonabile. În același timp, înțeleg că firmele și comercianții își desfășoară activitățile în mod independent. Adică, sunt asumate toate amenințările și riscurile posibile. Inclusiv:
Apropo, resursa oficială de internet a departamentului fiscal - www.nalog.ru - oferă informații despre metodele de desfășurare a activităților financiare și economice cu un risc fiscal crescut. Și, de asemenea, pe acest site puteți găsi:
Pentru analiza riscurilor fiscale, autoritățile fiscale de top recomandă verificarea:
Conceptul de „due diligence” din Codul civil al Federației Ruse și Codul fiscal nu conțin.
Este important să înțelegem: dacă contrapartida și-a încălcat obligațiile care îi revin în temeiul listei de clauze ale acordului și / sau nu respectă disciplina fiscală, acest lucru nu indică încă că cealaltă parte a beneficiat de un beneficiu fiscal nejustificat. Un astfel de beneficiu este considerat nerezonabil numai dacă, în timpul auditului, autoritățile fiscale identifică și pot dovedi că plătitorul nu a respectat diligența. Adică, el a fost deliberat conștient de încălcările omologului. De exemplu, datorită conectivității ambelor părți.
Cheia pentru a face diligența necesară atunci când alegeți o contrapartidă este aceasta: dacă nu luați nicio măsură pentru a elimina consecințele nedorite, nu exercitați diligența necesară.
Prezentarea creanțelor de către autoritățile fiscale către una sau cealaltă parte a tranzacției este o problemă destul de delicată. Deci, dacă contrapartida desfășoară activități doar pe hârtie - adică este o companie de o zi sau există alte semne de rea-credință - creanțele vor fi prezentate plătitorului. Pentru că, în principiu, el obține beneficiul economic din această stare de fapt.
Este foarte convenabil ca pe site-ul oficial al Serviciului Fiscal Federal din Rusia să găsiți date:
Este binecunoscut faptul că, de regulă, firmele care zboară cu noapte se înregistrează la așa-numitele adrese de masă. Din 2016, regimul secretului fiscal a fost eliminat din unele dintre aceste informații. Acest lucru a simplificat foarte mult procesul de „spargere” a contrapartidei pentru bună-credință.
De fapt, principiul de bază al due diligence este conformitatea cu cel puțin lista minimă de cerințe necesare pentru verificarea unui potențial partener de afaceri. Și dacă nu sunt urmărite, cel mai probabil va fi considerată o încălcare.
Autoritățile fiscale recomandă ca reprezentanții întreprinderilor să exercite discreția necesară la încheierea diferitelor acorduri. Și anume - să efectueze un set de măsuri care vizează verificarea conștiinciozității unei potențiale contrapărți.
În acest scop, oficialii Serviciului Fiscal Federal au elaborat criterii de diligență necesară atunci când aleg o contrapartidă (ordinul Serviciului Fiscal Federal din 30 mai 2007 nr. MM-3-06 / 333 modificat în 2017). Acestea ajută la întreruperea imediată a firmelor și a antreprenorilor individuali care desfășoară activități financiare și economice cu risc ridicat. Există 12 criterii în total în concept. Pe baza lor, plătitorii pot evalua în mod independent principalele riscuri. În plus, atunci când planifică audituri de teren, autoritățile fiscale selectează un obiect pe baza acestui concept de audit fiscal.
În plus, un algoritm de analiză a contrapartidei a fost dezvoltat de sistemul de referință și informație SPARK intern. Indicele său de due diligence servește și ca reper pentru autoritățile fiscale.
La calcularea acestui indice, sistemul ia în considerare:
Pe baza datelor disponibile despre întreprindere, sistemul oferă unei potențiale contrapărți o evaluare de la 1 la 99 de puncte. Dacă mai mult, atunci va fi deja o cooperare periculoasă.
De la 0 la 40 de puncte, riscul este relativ scăzut. De la 40 la 70 de puncte - înseamnă că riscul este mediu. Un grad ridicat de risc reprezintă 70 sau mai multe puncte. Acestea arată probabilitatea ca o contrapartidă să fie creată sau utilizată pentru a eluda regulile fiscale și pentru a obține beneficii nerezonabile.
Acum despre cum să exercitați diligența atunci când alegeți o contrapartidă. Poate fi ghidat de-a lungul următoarelor linii.
Toate persoanele juridice (IE) care desfășoară în mod oficial activități financiare și economice trebuie menționate în Registrul de stat unificat al persoanelor juridice - USRLE (USRIE). Puteți verifica TIN furnizat de contrapartidă cu TIN indicat pe site-ul oficial al Serviciului Federal de Impozite.
De asemenea, pe portalul Serviciului Fiscal al Federației Ruse, vă puteți asigura:
În plus, trebuie să solicitați cu siguranță copii ale certificatelor de înregistrare de stat și de înregistrare fiscală.
Dacă contrapartida este o entitate juridică activă (IE), atunci informațiile despre aceasta pot fi găsite cu ușurință în rețeaua mondială.
În plus, există servicii specializate, inclusiv pe site-ul web FTS, care oferă informații despre înregistrarea de stat a organizațiilor și comercianților:
Paginile de internet (capturi de ecran) trebuie imprimate și salvate imediat. Aceasta va servi drept dovadă a diligenței. În plus, vă recomandăm să salvați broșuri publicitare, e-mailuri, fotografii ale semnelor publicitare ale contrapartidei etc.
Pe lângă verificarea contrapartidei în sine, este necesar să aflați autoritatea persoanei care acționează în fața dvs. în numele acestei organizații. În acest scop, contrapartidei ar trebui să i se ceară să furnizeze copii ale documentelor de conducere superioară și numirea contabilului șef.
Dacă contractul poate fi semnat pur și simplu de un reprezentant autorizat, atunci trebuie să verificați procura acestuia pentru acest lucru. După - verificați informațiile cu datele pașaportului său, dacă le furnizează. Cu toate acestea, vă rugăm să rețineți: nu aveți dreptul să solicitați unei persoane să furnizeze date cu caracter personal.
Atunci când desfășurați activități care necesită licențiere, ar trebui să solicitați documente care să confirme că contrapartida are permisiunea corespunzătoare. Cel mai bine este să păstrați o copie a licenței.
De asemenea, pe baza practicii de afaceri, trebuie să verificați următoarele:
În plus, puteți verifica dacă contrapartida a fost implicată în litigii care implică firme de zbor.
Optim - să împartă toate contrapărțile pe grupuri de risc și, în conformitate cu aceasta, să colecteze seturi de documente pentru acestea.
Astăzi, în cadrul auditurilor fiscale, conceptul de Verificarea antecedentelor contribuabil. Codul fiscal actual al Federației Ruse nu conține un astfel de concept, ca în alte chestiuni și în alte reglementări adoptate și adoptate în conformitate cu acesta. Cu toate acestea, autoritățile fiscale nu ezită să menționeze due diligence atunci când elaborează acte de audit fiscal. Este ușor de ghicit că diligența datorată a contribuabilului este în primul rând în alegerea contrapartidelor (furnizorilor).
Deci, instituția juridică a „due diligence” a fost introdusă pentru prima dată în practica judiciară prin Rezoluția Plenului Curții Supreme de Arbitraj din Federația Rusă din 12 octombrie 2016 nr. 53 „Cu privire la aprecierea de către instanțele de arbitraj a justificării pentru primirea de către contribuabili a beneficiilor fiscale. " Codul civil al Federației Ruse conține, de asemenea, o regulă care afectează exercitarea diligenței - conștiinciozitatea participanților la relațiile juridice civile (clauza 5 a articolului 10 din Codul civil al Federației Ruse).
In schimb, verificând conștiinciozitatea contrapartidei Este o gamă întreagă de măsuri care permit contribuabilului să se asigure că omologul său:
Autoritățile fiscale sunt extrem de îngrijorate de faptul că contribuabilii, pentru a obține beneficii fiscale nejustificate, iau legătura cu contrapartide (furnizori) care nu sunt de încredere. În același timp, autoritățile fiscale sunt încrezătoare că, atunci când interacționează cu astfel de contrapărți, contribuabilii emit în mod deliberat facturi în numele „firmelor fly-by-night” pentru rambursările TVA și numerar prin intermediul acestor firme.
Acest lucru ridică problema exercitării de diligență a contribuabilului, care, de fapt, nu are nicio legătură cu contrapartidele fără scrupule și cu schemele de afaceri gri. Și ce pot face? Numai pentru a încerca să demonstreze că nu era conștient de necinstea contrapartidei și interacționând cu o astfel de contrapartidă i s-a arătat Verificarea antecedentelor. Aceștia pot încerca doar să demonstreze că nu au fost conștienți de activitățile ilegale ale contrapartidei și că s-a arătat diligența necesară atunci când interacționează cu el. Această problemă va fi abordată în acest articol, care dezvăluie problemele de due diligence, cum a fost exprimată în trecut și cum ar trebui să se manifeste astăzi.
După cum sa menționat mai sus, conceptul de „due diligence” a fost introdus pentru prima dată în practica fiscală prin Rezoluția Plenului Curții Supreme de Arbitraj din Federația Rusă din data de 12.10.2006 nr. 53. Cu toate acestea, însăși natura diligenței due a fost descris la fel de mult ca și astăzi. Clauza 10 din rezoluția menționată prevedea că „beneficiul fiscal poate fi recunoscut ca nejustificat dacă autoritatea fiscală dovedește că contribuabilul a acționat fără diligența și prudența și ar fi trebuit să fie conștient de încălcările comise de contrapartidă ...” (extras din clauza 10 din Rezoluția nr. 53). Plenul Curții Supreme de Arbitraj a atras atenția doar asupra faptului că contrapartida unui contribuabil și-a încălcat obligațiile fiscale nu este o dovadă independentă a primirii de beneficii fiscale. În practică, „due diligence” a fost percepută ca utilizarea de către societatea contribuabilă a tuturor metodelor și metodelor de obținere a informațiilor despre contrapartea prevăzute de lege.
În iunie 2016, Serviciul Federal pentru Impozite din Rusia a reamintit din nou contribuabililor necesitatea exercitării diligenței și a modului de verificare a conștiinciozității contrapartidelor prin aprobarea Scrisorii Serviciului Fiscal Federal din Rusia nr. ED-19-15 / 104 din 24.06. 2016. Și astăzi, principalele fapte care confirmă inacțiunea contribuabilului de a exercita diligența pentru autoritățile fiscale pot fi:
În plus, acum autoritățile fiscale au început să acorde atenție duratei relațiilor cu contrapărțile, afilierea companiilor care acționează ca contrapărți ale societății contribuabilului, indiferent dacă sunt persoane interdependente. Astăzi, autoritățile fiscale, în baza clauzei 12 din apendicele nr. 2 la ordinul Serviciului Federal Fiscal din Rusia din 30 mai 2007 nr. MM-3-06 / [e-mail protejat], Scrisorile Serviciului Federal Fiscal din Rusia din 24 iulie 2015 nr. ED-4-2 / [e-mail protejat], din 16.03.2015 nr. ED-4-2 / 4124, din 11.02.2010 nr. 3-7-07 / 84, Ministerul Finanțelor din Rusia din 16.10.2015 nr. 03-02-07 / 1 / 59422, din 06.07.2009 nr. 03 -02-07 / 1-340, se recomandă solicitarea de către contrapartide pentru tranzacții copii certificate ale următoarelor documente standard:
Toate documentele de mai sus trebuie solicitate de la contrapartide și chiar dacă contrapartida dvs. ezită să le furnizeze, contribuabilul va putea obține singur informații despre contrapartidă, de la 1 iunie 2016 în Rusia toate informațiile despre companiile care nu constituie secrete fiscale a devenit informație publică (modificări introduse prin Legea federală a Federației Ruse din 01.01.2016 nr. 134-FZ). Aceasta înseamnă că autoritățile fiscale publică date deschise despre persoanele juridice, iar aceste publicații sunt planificate până la 01 iulie 2017. Acum oferim date deschise astăzi, puteți obține informații despre o persoană juridică pe site-ul oficial al Serviciului Fiscal Federal din Rusia www.nalog.ru:
Serviciul Federal pentru Impozite din Rusia a pregătit, de asemenea, o serie de scrisori privind activitatea autorităților fiscale privind verificarea contrapartidelor pentru verificarea diligenței lor în legătură cu toate companiile înregistrate înainte de 01 august 2016, acestea fiind:
De asemenea, Ministerul Finanțelor al Federației Ruse a adoptat scrisorile corespunzătoare: din 12.07.2016. Nr. 03-01-10 / 41099, din 17 iunie 2016. Nr. 03-02-07 / 1/35452. Cu toate acestea, principalele documente metodologice privind due diligence sunt în continuare Ordinul Serviciului Federal Fiscal din Rusia din 30.05.2007. Nr. MM-3-06 / [e-mail protejat]
La încheierea tranzacțiilor, contribuabilul trebuie să se asigure că omologul său este de bună credință. În acest scop, FTS oferă astăzi un număr mare de moduri și metode de due diligence. Să le luăm în considerare mai detaliat:
Singurul dezavantaj al acestei metode de verificare a unei contrapărți, cum ar fi obținerea unui extras din Registrul de stat unificat al entităților juridice în ceea ce îl privește, este că doar un extras din registrul de stat unificat al entităților juridice primit pentru contrapartidă nu este o dovadă a due diligence de către contribuabil (a se vedea. Rezoluția celei de-a paisprezecea instanțe de arbitraj din 27 octombrie 2014 în dosarul nr. A05-3286 / 14).
Verificarea altor informații. De asemenea, este posibil să se obțină alte informații despre contrapartidă folosind servicii speciale postate pe site-ul web al Serviciului Fiscal Federal din Rusia: „Informații despre persoanele pentru care este stabilit faptul imposibilității participării (managementului) la organizație ( confirmat) în instanță "; „Informații privind persoanele juridice care au arierate fiscale și / sau care nu au depus rapoarte fiscale mai mult de un an.”
- certificat de înregistrare de stat a organizației;
- certificat de înregistrare a organizației la autoritatea fiscală;
- decizia privind alegerea (numirea) șefului organizației;
- a doua și a treia pagină a pașaportului șefului organizației (validitatea pașaportului poate fi verificată și independent folosind serviciul „Verificarea listei pașapoartelor nevalide” postat pe site-ul oficial al Serviciului Federal pentru Migrație din Rusia) .
Orice activitate antreprenorială se desfășoară pe propriul risc și pericol, iar legiuitorul nu își asumă responsabilitatea autorităților fiscale pentru consecințele alegerii de către contribuabil a unei contrapartide fără scrupule. Prin urmare, în cazul unor consecințe nefaste ca urmare a cooperării cu astfel de contrapartide, astfel de probleme vor trebui cel mai probabil soluționate în instanță. Chiar în ciuda faptului că există reguli generale de probă (partea 1 a articolului 65, partea 5 a articolului 200 din Codul de procedură de arbitraj al Federației Ruse, articolul 56 din Codul de procedură civilă al Federației Ruse), de demonstrat în curte exercitarea due diligence la alegerea fiecărei contrapărți separat, contribuabilul va trebui să o facă independent.
Evident, aceasta este o consecință a eșecului contribuabilului de a exercita diligența - refuzul deducerii TVAși retragerea cheltuielilor. Așa cum am indicat deja la începutul articolului, conceptul de „due diligence” din Codul fiscal al Federației Ruse nu este consacrat, precum și nu există o singură poziție juridică generalizată în practica judiciară. În acest sens, contribuabilii au o întrebare foarte rezonabilă, ce măsuri ar trebui întreprinse pentru ca instanța să întreprindă astfel de acțiuni ca dovadă a diligenței?
În primul rând, în ceea ce privește extrasul din Registrul de stat unificat al persoanelor juridice primit pentru contrapartidă pentru judecători ca dovadă a verificării contrapartidei, nu este suficient, deoarece acest document conține doar informații despre înregistrarea contrapartidei, nimic mai mult. Prin urmare, pe lângă extrasul din Registrul de stat unificat al persoanelor juridice, un contribuabil ar trebui să evalueze în mod colectiv toate riscurile fiscale atunci când intră în relații comerciale cu o nouă contrapartidă (a se vedea Scrisoarea Ministerului Finanțelor din Rusia din 16.10.2015 nr. 03 -02-07 / 1/59422). Un astfel de extras nu confirmă buna-credință a contrapartidei în domeniul relațiilor fiscale (a se vedea Rezoluțiile Curții de Arbitraj din districtul Moscova din 07.07.2016 nr. А40-127951 / 2015, din 26.03.15 nr. А40-189114 / 13).
În același timp, există, de asemenea, o practică a refuzului de a percepe taxe suplimentare autorităților fiscale. Așadar, Curtea de Arbitraj din Districtul Central a indicat autorității fiscale că însuși faptul absenței contrapartidei contribuabilului la locul adresei juridice la 3 ani după tranzacție nu poate fi o manifestare a imprudenței de către contribuabil, prin urmare, autoritatea fiscală nu are motive pentru taxe suplimentare (a se vedea Rezoluția CA a districtului central din 05.08.2016 nr. -2510-2578 / 2016).
Contribuabilul, la rândul său, poate emite rezultatul verificării contrapărții cu un certificat la care pot fi atașate toate documentele primite pentru contrapartidă (sau de la el personal) (am enumerat lista documentelor necesare pentru contrapartidă la începutul articolului). Se poate întâmpla ca autoritatea fiscală să depună cereri împotriva contribuabilului nu din cauza imprudenței sale, ci din cauza stabilirii faptului de rea-credință a omologului său. Cu alte cuvinte, contribuabilul a raportat tranzacția finalizată, iar omologul său nu depune situații financiare pentru un anumit timp sau, de exemplu, nu plătește impozite. Astfel de creanțe pot fi formulate împotriva contribuabilului, indiferent dacă contribuabilul și-a verificat sau nu contrapartida și ce documente are pentru o astfel de contrapartidă.
În cazul în care contrapartidele contribuabilului nu au datorii la buget, autoritatea fiscală nu va exercita diligența din partea contribuabilului cu privire la astfel de contrapartide.
Se presupune că acțiunile companiei care vizează obținerea de beneficii fiscale sunt justificate din punct de vedere economic, iar informațiile conținute în contabilitate și raportarea fiscală sunt fiabile. În același timp, firma nu este responsabilă pentru acțiunile tuturor contrapartidelor „care participă la procesul în mai multe etape de plată și transfer de impozite la buget” (definiția Curții Constituționale a Federației Ruse din 16 octombrie 2003 nr. 329-O). La fel ca în orice alt domeniu, desigur, există o practică inversă, atunci când instanțele sunt de partea autorităților fiscale. Atunci când analizează astfel de litigii, judecătorii de arbitraj fac trimitere la explicațiile Plenului Curții Supreme de Arbitraj din Federația Rusă, care sunt conținute la punctul 10 din Rezoluția nr. 53 din 12 octombrie 2006 menționată anterior. Rezultă din această rezoluție că autoritățile fiscale pot confirma în fața instanței că beneficiul fiscal al unei companii este nerezonabil dacă dovedesc că a acționat fără Verificarea antecedentelorși precauție.
De asemenea, legislația actuală a Federației Ruse privind impozitele și taxele nu stabilește așa-numita „dependență” a rambursărilor de TVA față de contribuabil dacă omologul său a îndeplinit obligația de a plăti TVA sau nu, dacă contribuabilul nu știa și ar putea nu știu despre astfel de încălcări ale contrapartidei. Și dacă autoritatea fiscală nu dovedește contrariul, acțiunile contribuabilului vor fi legale, iar deducerea fiscală declarată de acesta va fi justificată. Aceasta înseamnă că, în caz de litigiu, autoritatea fiscală va fi obligată să demonstreze chiar faptul unei încălcări fiscale, culpa contribuabilului în conformitate cu alin. 6 al art. 108 din Codul fiscal al Federației Ruse, în timp ce contribuabilul care este tras la răspundere nu este obligat să-și dovedească el însuși nevinovăția.
În legislația fiscală a Federației Ruse, legiuitorii doresc în continuare să introducă și să consolideze conceptul Verificarea antecedentelor. Proiectul de lege nr. 515313 6 „Cu privire la modificările aduse părților unu și a doua din Codul fiscal al Federației Ruse”, este prevăzută introducerea unui nou articol 21.1 în Codul fiscal al Federației Ruse, în clauza 4 din care următoarea dispoziție vor fi furnizate: obligațiile în temeiul tranzacției de către autoritatea fiscală pot fi refuzate contribuabilului în recunoașterea cheltuielilor și în aplicarea deducerilor fiscale pentru o tranzacție încheiată cu o contrapartidă, pentru care contribuabilul, ținând cont de condițiile de desfășurare a activității, evaluarea reputației comerciale a contrapărții, ar putea avea informații despre imposibilitatea îndeplinirii obligațiilor sale în virtutea contrapartidei nu are condițiile necesare pentru a-și îndeplini obligațiile care decurg din tranzacție, inclusiv resursele necesare (instalații de producție, echipamente tehnologice, personal) și (sau) experiență în domeniul relevant de activitate ”(extras din proiectul de lege).
Fără îndoială, ediția propusă a acestei norme are propriile sale incertitudini, care, în general, încă nu rezolvă problemele de astăzi, acestea sunt:
O astfel de regulă din formularea propusă poate duce la restricționarea accesului la activități antreprenoriale sau la alte activități economice pentru noile companii și antreprenori privați (IE), ceea ce înseamnă că concurența cu introducerea unei astfel de reguli va fi în mod clar limitată.
Pe baza conținutului acestui articol, se poate concluziona că, atunci când alege un anumit furnizor, este încă recomandabil ca contribuabilul să solicite cel puțin un pachet minim de documente legate de partener, în timp ce, dacă tranzacția nu este fictivă, șansele sunt de a combate orice pretenții ale inspectorilor sunt suficient de mari. Prin urmare, chiar și autoritățile fiscale recomandă ca contribuabilii, atunci când aleg contrapărți, să întreprindă următoarele acțiuni Verificarea antecedentelor:
Nu este definit legal (adică se estimează). În consecință, nu există o listă de acțiuni și documente necesare care trebuie efectuate și colectate de contribuabil pentru a confirma că a demonstrat diligența necesară la alegerea partenerilor. În Scrisoarea Serviciului Federal Fiscal din Rusia din 05/12/2017 N AS-4-2 / 8872, oficialii au dat mai multe recomandări practice cu privire la exercitarea diligenței. La ce anume au fost atenți?
În Scrisoarea Serviciului Federal Fiscal din Rusia din data de 23.03.2017 N ED-5-9 / [e-mail protejat](Postat pe site-ul oficial al Serviciului Fiscal Federal www.nalog.ru) se remarcă faptul că autoritățile fiscale trebuie să acorde o atenție specială evaluării caracterului suficient și rezonabil al măsurilor luate de contribuabil pentru verificarea contrapartidei, precum și să evalueze dacă au fost primiți contribuabilul auditat și cei comis de acesta, și nu de contrapartidele sale. În același timp, autoritățile fiscale teritoriale au fost instruiți să excludă o abordare formală atunci când sunt relevate beneficii nerezonabile în timpul auditurilor fiscale.
Specialiștii Serviciului Fiscal Federal din Rusia în Scrisoarea nr. АС-4-2 / 8872 cu referire la Ordinul Serviciului Fiscal Federal din Rusia din 30.05.2007 Nr. ММ-3-06 / [e-mail protejat] a explicat că atunci când alege o contrapartidă, contribuabilul trebuie să investigheze trei caracteristici:
Notă. Ordinul Serviciului Federal de Impozite din Rusia din 30 mai 2007 N MM-3-06 / [e-mail protejat] publicat cu scopul de a crea un sistem de planificare unificat, de a îmbunătăți disciplina fiscală și alfabetizarea contribuabililor. În special, conține recomandări către contribuabil cu privire la modul de investigare a anumitor semne atunci când se evaluează riscurile fiscale.
În același timp, autoritățile fiscale din scrisoarea menționată au arătat clar că semnele menționate anterior sunt de dorit. Dar este posibil să nu fie suficiente. La urma urmei, instanțele judecătorești, luând în considerare disputele cu privire la primirea de către contribuabili a unui beneficiu fiscal nejustificat, procedează din circumstanțele reale ale unei situații particulare și din baza probelor prezentate de părțile în litigiu. Prin urmare, lista documentelor care confirmă diligența datorată a contribuabilului depinde de circumstanțe. Și dovada discreției care este suficientă pentru un proces poate să nu fie suficientă pentru altul.
Este oportun să reamintim aici că ordinul Serviciului Fiscal Federal din Rusia nr. MM-3-06 / [e-mail protejat] lista principalelor caracteristici pentru determinarea îndoielii unei contrapărți este ceva mai largă decât în Scrisoarea nr. AC-4-2 / 8872. Prezentul ordin menționează următorii indicatori ai lipsei de due diligence:
Credem că contribuabilii nu ar trebui să uite de aceste semne.
În Scrisoarea nr. AC-4-2 / 8872, specialiștii Serviciului Fiscal Federal din Rusia au reamintit eliminarea regimului secret fiscal din unele informații aflate la dispoziția autorităților fiscale, care se datorează introducerii a modificărilor corespunzătoare la art. 102 din Codul fiscal al Federației Ruse (Aceste modificări au fost introduse prin Legea federală din 01.01.2016 N 134-FZ).
Informații care din 01.06.2016 nu sunt un secret fiscal:
Începând cu 1 iulie 2017, aceste informații vor fi disponibile tuturor părților interesate (vor fi postate pe site-ul oficial al Serviciului Fiscal Federal sub formă de date deschise). În opinia Serviciului Fiscal Federal, aceste informații vor oferi contribuabilului o oportunitate suplimentară de a evalua riscurile atunci când alege o contrapartidă.
La rândul nostru, adăugăm că contribuabilii nu ar trebui să ignore oportunitatea de a studia informațiile indicate despre partenerul lor potențial. Disponibilitatea unor astfel de informații va ajuta contribuabilul nu numai să minimizeze riscurile încheierii de tranzacții cu o contrapartidă „lipsită de scrupule”, ci și, dacă este necesar, să demonstreze că sunt suficiente și rezonabile măsurile luate pentru a verifica contrapartida.
