Pravilo obvezne ponudbe je zahteva, po kateri je oseba (fizična ali pravna oseba), ki je postala lastnik večine ali določenega števila delnic delniške družbe, dolžna dati preostalim delničarjem ponudbo za pridobitev vse ali znatno število njihovih delnic.
Prostovoljna ponudba je javna ponudba za pridobitev delnic, vendar za razliko od obvezne ponudbe v tem primeru ponudnik nima zakonske obveznosti podati to ponudbo in je dejstvo, da je javna ponudba poslana, posledica izključno pobude ponudnika. Namen prostovoljne ponudbe je praviloma vzpostavitev nadzora nad delniško družbo.196
Pravilo obvezne ponudbe je bilo najprej zapisano v mestnem zakoniku. Po Kodeksu mora oseba (vključno z osebami, ki delujejo skupaj z njo) pridobiti delnice, ki so enake ali večje od 30 odstotkov glasovalnih delnic družbe, mora podati javno ponudbo za pridobitev vseh preostalih delnic, ne glede na to, ali so glasovalnih delnic. ali ne po ceni, ki ni nižja od najvišje cene, ki jo je plačal za iste delnice v zadnjih dvanajstih mesecih pred javno objavo.197 Po zakonu o JSC je "[l] subjekt, ki je pridobil več kot 30 odstotkov skupnega števila [navadnih in prednostnih delnic javnih družb, ki dajejo glasovalno pravico v skladu s 5. členom 32. člena tega zveznega zakona],] ... ob upoštevanju delnic v lasti te osebe in svojim povezanim družbam, v 35 dneh od dneva ustreznega vpisa dobroimetja na osebni račun (depozitni račun) ali od trenutka, ko je ta oseba vedela ali bi morala vedeti, da sama ali skupaj s svojimi povezanimi osebami s strani teh oseb v lasti določenega števila delnic198 je dolžan poslati delničarjem - lastnikom preostalih delnic
ustrezne kategorije (vrste) in imetniki emitivnih vrednostnih papirjev, ki jih je mogoče zamenjati v take delnice, javno ponudbo za nakup teh vrednostnih papirjev od njih (v nadaljnjem besedilu: obvezna ponudba)«199.
Pri vzpostavljanju tega pravila obstajajo številna orodja, s katerimi lahko vplivamo na možnost pridobitve korporativnega nadzora v državi. Prvo takšno orodje je določiti prag, to je raven, nad katero je kupec dolžan dati javno ponudbo za pridobitev preostalih delnic: višja kot je ta raven, lažje in ceneje je kupcu pridobiti velike bloke. delnic.
Drugo orodje, s katerim lahko vplivamo na možnost pridobitve korporativnega nadzora, je ponudbena cena. Cena vzpostavlja ravnovesje med zaščito manjšinskih delničarjev in izpodbijanjem nadzora podjetij. Tu pa obstajata dva elementa, ki vplivata na trg korporativnega nadzora: to je postopek za določanje same cene in časovno obdobje, ki se uporablja pri izračunu cene. Pri tem je treba opozoriti, da je vzpostavitev posebnih cenovnih pravil pomembna le za pravilo obvezne ponudbe, še posebej, kadar so borzi v državi nerazviti in je trg delnic ciljne družbe nelikviden. Nasprotno pa ima ponudnik pri prostovoljni ponudbi interes za pridobitev vrednostnih papirjev in ima zato spodbudo, da zaračuna visoko ceno. Tukaj je zakonodajni poseg minimalen in omejen na določitev zahtev po razkritju, ki prodajalcu omogočajo, da sprejme uravnoteženo in informirano odločitev o prodaji delnic.200
Znotraj prvega elementa so osrednjega pomena tržne cene in cene, ki jih ponudnik plača zunaj organiziranih trgov za pridobitev delnic. Ker je 30-odstotni delež na borzah težko pridobiti, je verjetno, da bo ponudnik s pogajanji s posameznimi delničarji pridobil precejšnje število delnic, medtem ko se za velik delež lahko plača premija, vključno s kontrolno premijo. Glede na to imajo regulatorji različne načine izračunavanja cene: lahko je povprečje tržnih cen in cen, plačanih zunaj borz; tržna cena; ali najvišja cena, plačana pri kopičenju paketa delnic pred objavo obvezne ponudbe. V slednjem primeru so po eni strani koristi manjšinskih delničarjev maksimalne, saj vsi delničarji dobijo bonus za nadzor, po drugi strani pa so javni prevzemi podjetij veliko težji. Po tržni ceni se premija obvladovanja ne upošteva, manjšinski delničarji pa lahko svoje delnice prodajo na borzi, kar ne ščiti ustrezno njihovih interesov, še posebej, če družba nima likvidnega delniškega trga. Končno določanje cene obvezne ponudbe z izračunom povprečne cene pomeni delno razdelitev premije za nadzor med vse delničarje, vključno z manjšinskimi delničarji, s čimer jim zagotavlja privlačne pogoje za prodajo delnic, hkrati pa ne ne ustvarja bistvenih ovir za javne prevzeme podjetij .201
Drugi element določanja cene javne ponudbe je časovni interval, ki se upošteva pri določanju ponudbene cene. Daljši kot je čas, večje je tveganje, da cena ne bo odražala cen, veljavnih v času javnega prevzema. Prekratko obdobje tudi ne omogoča določitve poštene cene, saj v tem primeru igra vlogo raznovrstnih špekulacij, povezanih z javnimi prevzemi, ki pomembno vplivajo na ceno, praviloma v smeri njene rasti. velika vloga.202 Vendar je zaželeno kratko obdobje, če je borzni trg razvit in je število vrednostnih papirjev v prostem obtoku veliko.
Splošno sprejet pristop pri določanju pravil za določitev cene obvezne ponudbe je pristop, po katerem se določi najnižja dovoljena cena obvezne ponudbe. Direktiva EU 2004/25 določa, da se za iste vrednostne papirje v roku, ki ga določijo države, šteje najvišja cena, ki jo za iste vrednostne papirje plačajo ponudnik ali osebe, ki z njim sodelujejo pri poslih na borzah ali na izvenborznem trgu. pošteno ceno obvezne ponudbe.sodelujoče države, vendar ne manj kot šest mesecev in ne več kot 12 mesecev pred datumom oddaje obvezne ponudbe.203 Vendar pa lahko sodelujoče države naredijo izjeme od tega pravila, ki zapustijo obe elementi določanja cen, ki so na voljo nacionalnim zakonodajnim organom sodelujočih držav, prek katerih lahko vplivajo na trg korporativnega nadzora. V skladu z drugim odstavkom 4. odstavka 5. člena Direktive ES 200 Ob upoštevanju predpisov Direktive ES 2004/25, kot je navedeno zgoraj, Zakonik mesta zahteva, da ponudbena cena ne sme biti nižja od najvišje cene, ki jo plača ponudnik ali katera koli druga oseba, ki deluje v povezavi z njim, za delnice ustreznega razreda v 12-mesečnem obdobju pred objavo ponudbe.205 Vendar mora ponudba vključevati obveznost plačila v gotovini ali predvideti možnost gotovinskega plačila vsaj enak
strošek. Prevzemni odbor ima tudi pooblastilo za znižanje ali zvišanje najvišje cene v številnih okoliščinah, na primer za reševanje podjetja v začasnih težavah.206 V Nemčiji je določeno krajše obdobje za določanje ponudbene cene: v okviru nemškega sporazuma o trgovanju z vrednostnimi papirji in prevzemih Zakon 2002 (v nadaljnjem besedilu: Zakon o prevzemih 2002) cena delnic v ponudbi ne sme biti nižja od najvišje cene, ki jo za te delnice plačajo ponudnik, osebe, ki delujejo v dogovoru z njim, ali njihove hčerinske družbe v šestih mesecih,
pred objavo ponudbe. V Rusiji se postopek za določitev cene obvezne ponudbe razlikuje glede na to, ali z delnicami prevzete delniške družbe na trgu vrednostnih papirjev trgujejo organizatorji trgovanja ali ne, saj so določbe zakona JSC o pridobitvi velikih paketi delnic veljajo za vse JSC. Pomembna težava pri določanju tržne cene delnic zasebnih delniških družb je dostop do informacij o dejavnosti družbe, saj tovrstnim delniškim družbam ni treba razkrivati in žal pogosto ne razkrivajo podatkov, potrebnih za vrednotenje. Hkrati je popolnoma pošteno omeniti, da je treba k težavam pri določanju cene delnic OJSC, katerih delnice se ne trguje na borzi in nimajo tržne vrednosti, dodati problem, povezan s "preverjanjem takšna cena v očeh lastnikov vrednostnih papirjev družbe, ki se absorbira, saj če cene ne določa trg, temveč na primer cenilec, ki ga pritegne tudi prevzemnik, potem potencialni prevzemniki javne ponudba bo takšno oceno obravnavala z velikim nezaupanjem, očitno v prepričanju, da je ponujena cena močno podcenjena, v odsotnosti likvidnega trga za ustrezne vrednostne papirje pa ne bodo primerjali nič«207.
Cena obvezne ponudbe za nakup delnic z glasovalno pravico javnih delniških družb po zakonu o dd ne sme biti nižja od tehtane povprečne cene pridobljenih vrednostnih papirjev, določene na podlagi rezultatov trgovanja z delnicami na dražbah organizatorjev trgovanja. na trgu vrednostnih papirjev šest mesecev pred datumom pošiljanja obvezne ponudbe na FFMS 208 Cena obvezne ponudbe za nakup delnic z glasovalno pravico zasebnih delniških družb ali delniških družb, katerih delnice so trgovali organizatorji trgovanja dne trg vrednostnih papirjev manj kot šest mesecev ne sme biti nižji od njihove tržne vrednosti, ki jo določi neodvisni cenilec.209 V tem primeru se pri določanju tržne cene delnic ciljne družbe oceni le ena delnica, torej dodatne korporativne pravice. ki jih zagotavlja določen sveženj delnic, na primer nadzor nad delniško družbo, se ne upoštevajo. Določeno pravilo za določanje cene delnic zasebnih delniških družb v ruskih razmerah je vzrok za znatno zlorabo. Včasih subjektivni dejavnik, ki ga vsebuje ta postopek določanja cene, vsebuje takšne grožnje, da ob upoštevanju težav pri določanju tržne cene delnic zasebnih dd predlaga izjemo od pravil o pridobitvi več kot 30 odstotkov delnic. delnice delniških družb, katerih delnice niso v obtoku na dražbi organizatorjev, ki trgujejo na trgu vrednostnih papirjev.
Pri določanju cene obvezne ponudbe je treba upoštevati tudi določbe 3. odstavka 4. člena 842. člena zakona o dd: če je v šestih mesecih pred datumom pošiljanja obvezne ponudbe ciljni družbi, je ponudnik ali njegove povezane osebe pridobile oziroma prevzele obveznost nakupa zadevnih vrednostnih papirjev, cena kupljenih vrednostnih papirjev na podlagi obvezne ponudbe ne sme biti nižja od najvišje cene, po kateri so te osebe pridobile oziroma prevzele obveznost nakupa teh vrednostnih papirjev. . To pomeni, da zakon o dd določa dvostopenjski postopek za določitev cene obvezne ponudbe: najprej je treba izračunati tehtano povprečno ceno delnice oziroma tržno ceno, nato pa jo primerjati z najvišjo ceno, ki jo plača ponudnik oz. svojih povezanih družb pri pridobitvi delnic z glasovalno pravico ciljne družbe pred pošiljanjem ponudbe. Večja od obeh cen bo tudi obvezna ponudbena cena. Tako ruski pristop, tako kot v državah EU, pravzaprav temelji na načelu plačila najvišje cene, ki po eni strani maksimalno upošteva pravice in legitimne interese manjšinskih delničarjev, po drugi strani pa strani, zmanjšuje izziv korporativnega nadzora in otežuje izvajanje javnih prevzemov.
Ruska zakonodaja predvideva tudi nujno zahtevo, da se v obvezno ponudbo vključi pogoj za plačilo za pridobljeno
glasovalne delnice v gotovini. Poleg gotovine lahko ponudba ponuja tudi alternativo plačilu v drugih vrednostnih papirjih. V tem primeru denarna vrednost vrednostnih papirjev, ponujenih kot nadomestilo, ne sme biti višja od tehtane povprečne cene, določene na podlagi rezultatov trgovanja na borzah za šest mesecev pred datumom pošiljanja obvezne ponudbe OJSC, in če je z vrednostnimi papirji se ne trguje na borzah ali v obtoku manj kot šest mesecev - ne več kot njihova tržna vrednost, ki jo določi neodvisna
cenilec. Treba je opozoriti, da vzpostavitev posebnih pravil za določanje cene vrednostnih papirjev, ki se ponujajo kot plačilo, ni praktičnega smisla, saj ima prodajalec delnic pravico izbire načina plačila, denarna oblika plačila pa mora biti prisotna v vsi primeri. Zato je pri ponudbi vrednostnih papirjev kot plačilo sam ponudnik zainteresiran, da ponudi takšno vrednotenje teh vrednostnih papirjev, ki je privlačno za prodajalca delnic. V nasprotnem primeru bo prodajalec izbral gotovinsko plačilo. Kjer so tržni mehanizmi sposobni sami reševati morebitna nasprotja interesov, posebna zakonska ureditev ni potrebna. Skladnost s formalnimi zahtevami zakona samo zaplete družbena razmerja.
V okviru varovanja pravic manjšinskih delničarjev je zelo pomembna določba Direktive EU 2004/25, po kateri, če po objavi ponudbe in pred iztekom roka za njen sprejem, ponudnik oz. v sodelovanju z njim pridobi delnice z glasovalno pravico po ceni, višji od tiste, ki je navedena v ponudbi, mora ponudnik zvišati ceno, ki jo je ponudil, tako, da ne bo nižja od najvišje cene, plačane za te delnice.210 Pogoj za dosego podobnega rezultata je vsebovana v ruskem pravu. Enako obravnavanje vseh delničarjev zagotavlja zahteva iz tretjega odstavka šestega odstavka čl.
84 in tretji odstavek 1. odstavka 84. člena zakona o dd, po katerem oseba, ki je poslala prostovoljno ali obvezno ponudbo, nima pravice pridobiti delnic, za katere je bila dana taka ponudba, pod pogoji, ki so drugačni od pogojev prostovoljne ali obvezne ponudbe, pred iztekom njenega V primeru kršitve teh določb ima nekdanji lastnik pravico tožiti osebo, ki je poslala prostovoljno ali obvezno ponudbo, za povrnitev škode, to je razlike med ponudbeno ceno. in plačana cena, ki presega njo.211 Jasna pomanjkljivost ruskega prava je, da se člen 843, odstavek 6, zakona JSC uporablja samo za ponudnika, medtem ko lahko njegove podružnice kupujejo delnice zunaj obsega prostovoljne ali obvezne ponudbe. Pravzaprav to izniči prepoved, saj jo je mogoče zlahka zaobiti.
Na druge dodatne pomanjkljivosti opozarja S.P. Savchuk in P.P. Kadikov: kdo bo spremljal in izvajal to prepoved; Kako se bo spremljala prepoved v primeru prenosa vrednostnih papirjev na ponudnika z darilom ali dedovanjem? Te navedbe niso povsem upravičene iz naslednjih razlogov. Zakon o delniških družbah daje nekdanjim lastnikom vrednostnih papirjev pravico zahtevati odškodnino od ponudnika. Posledično so manjšinski delničarji zainteresirani za spremljanje in izvajanje prepovedi. V zvezi z drugo težavo je treba opozoriti, da neskladnost prostovoljne ali obvezne ponudbe z zahtevami zakona o JSC ni podlaga za uporabo posledic ničnega posla nanje. V skladu s členom 168 Civilnega zakonika Ruske federacije je transakcija, ki ni v skladu z zahtevami zakona ali drugih pravnih aktov, nična, razen če zakon določa, da taka transakcija ni izpodbojna ali ne določa druge posledice kršitve. In ker v skladu s 6. odstavkom 843. člena zakona JSC neskladnost prostovoljne ali obvezne ponudbe z zahtevami zakona o JSC daje nekdanjemu lastniku vrednostnih papirjev pravico, da od ponudnika zahteva odškodnino za škodo, izgine možnost uporabe posledic ničnega posla na prostovoljno ali obvezno ponudbo. Skupaj z dejstvom, da se izgube iz 6. odstavka 843. člena zakona o JSC razumejo kot razlika med plačano ceno izven njegovega obsega, postane jasno, da v okviru te prepovedi pri darovanju ali dedovanju delnic zainteresirani oseba ni upravičena do sodnega zahtevka niti odškodnine, niti priznanja poslov za neveljavne (če seveda ne govorimo o navideznem darovalnem poslu).
V zvezi z mnenjem, izraženim v literaturi, ni brez interesa razjasniti korelacije med pravili o prepovedi poslov izven postopka javnega prevzema v okviru prostovoljnih in obveznih ponudb. V skladu z 8. odstavkom 2. člena 841. člena zakona o JSC je minimalni rok veljavnosti prostovoljne ponudbe 70 dni od dneva, ko jo je JSC prejel. Hkrati pa, kot je bilo že navedeno, ponudnik ni upravičen pridobiti delnic, za katere je bila dana prostovoljna ponudba, pod pogoji, ki se razlikujejo od pogojev prostovoljne ponudbe, pred iztekom njenega roka.
sprejem. Po drugi strani pa je oseba, ki je pridobila več kot 30 odstotkov glasovalnih delnic OJSC, dolžna v 35 dneh od dneva ustreznega vpisa dobroimetja na osebni račun (depo račun) oziroma od trenutka, ko je vedel ali bi moral vedeti, da ima samostojno ali skupaj s svojimi povezanimi družbami več kot 30 odstotkov glasovalnih delnic, poda obvezno ponudbo. Tako kot v primeru prostovoljne ponudbe tudi v času veljavnosti obvezne ponudbe ponudnik ni upravičen do pridobitve vrednostnih papirjev pod drugimi pogoji.212 Ob tej priložnosti je V.I. Dobrovolsky ugotavlja, da mora v okviru prostovoljne ponudbe, če ponudnik preseže 30-odstotni prag, obvezno ponudbo oddati po 35 dneh. Kljub pomanjkanju določb v zakonu o dd, od tega trenutka prostovoljna ponudba postane neveljavna in ponudnik ni več upravičen do nakupa delnic pod pogoji prostovoljne ponudbe, ki jo je dal prej. Nadalje je na podlagi te sodbe V.I. Dobrovolsky zaključuje, da če manjšinski delničarji, ki so prejeli prostovoljno ponudbo, niso prepričani, da bo ponudnik lahko pridobil več kot 30 odstotkov delnic, bi morali razmisliti o prostovoljni ponudbi. V nasprotnem primeru počakajte, da kupec pošlje obvezno ponudbo.214
Takšno stališče se zdi napačno, saj se šteje, da je oseba pridobila več kot 30 odstotkov glasovalnih delnic od trenutka vpisa ustreznega dobropisa na osebni račun (depo račun). Tak vpis se lahko izvede po sklenitvi pogodbe o prodaji vrednostnih papirjev. V skladu s prvim odstavkom člena 433 Civilnega zakonika Ruske federacije se pogodba prizna kot sklenjena v trenutku, ko oseba, ki je poslala ponudbo, prejme njen sprejem. Medtem 5. odstavek 843. člena zakona o JSC vzpostavlja fikcijo, po kateri se vse vloge za prodajo vrednostnih papirjev (to je prevzemi), prejete pred iztekom roka za sprejem prostovoljne ponudbe, štejejo za prejete s strani ponudnika dne dan, ko prostovoljna ponudba poteče. Posledično se delnice po zaključku prostovoljne ponudbe knjižijo v dobro osebnega računa (depozitnega računa) ponudnika, njihovo število pa je določeno z rezultati prostovoljne ponudbe. Pred iztekom roka veljavnosti prostovoljne ponudbe ne more biti govora o pošiljanju obvezne ponudbe.215 Največ vprašanj pri uporabi pravila o obvezni ponudbi v EU sproža izraz »osebe, ki delujejo v dogovoru s kupcem«. V skladu z Direktivo EU 2004/25 so osebe, ki delujejo usklajeno, fizične in pravne osebe, ki sodelujejo s ponudnikom ali s ciljnim podjetjem na podlagi dogovora, izrecnega ali implicitnega, ustno ali pisnega, usmerjenega bodisi v pridobitev nadzora nad ciljno podjetje ali motenje uspešnega izida ponudbe.216 V mnogih sodelujočih državah se zaradi preprečevanja izogibanja zakonskim zahtevam pravila o skupnem delovanju uporabljajo tudi, kadar ob nakupu delnic ni dejanskega skupnega ukrepanja. dejanja med posamezniki, vendar se naknadno, v določenem obdobju po javnem prevzemu - običajno eno leto - pojavijo znaki skupnega delovanja.
V Združenem kraljestvu so osebe, ki delujejo usklajeno, osebe, ki s pogodbo ali dogovorom (formalno ali neformalno) sodelujejo, da bi pridobile nadzor nad podjetjem ali preprečile prevzem nadzora nad podjetjem zaradi javne ponudbe za prevzem. Dokler ni dokazano nasprotno, so te osebe: (1) družba, njene matične in odvisne družbe, njene »sestrske« družbe, pa tudi povezane družbe (lastništvo 20 odstotkov deležev v kapitalu družbe je zadosten razlog za ustanovitev družbe). status povezane družbe); (2) družba in člani njenega upravnega odbora (vključno z njihovimi ožjimi sorodniki in povezanimi skladi); (3) družba in njen pokojninski sklad ter pokojninski skladi družb iz prvega odstavka; (4) upravljavec sklada in investicijska družba, vzajemni sklad ali druga oseba, katere sredstva upravlja upravljavec sklada po lastni presoji; (5) svetovalec in njegova stranka; (6) člani upravnega odbora ciljne družbe (tudi takrat, ko ponudba še ni bila podana, a člani upravnega odbora utemeljeno domnevajo, da bo podana).217 Poleg tega so osebe v.d. skupaj so oseba in povezane osebe z njo.218 Povezano podjetje je vsak subjekt, v zvezi s katerim oseba: (1) ima večino glasovalnih pravic delničarjev ali članov; (2) je delničar ali član in ima hkrati pravico imenovati ali razrešiti člane svojega upravnega odbora; (3) je delničar ali član in sam obvladuje večino glasovalnih pravic delničarjev ali družbenikov na podlagi dogovora z drugimi delničarji ali družbeniki; (4) ima moč izvajati/izvajati ali dejansko izvajati/izvajati prevladujoči vpliv/nadzor.219
Glede na to, da pravila kodeksa morda ne zajemajo vseh primerov sinergije, mestni zakonik daje prevzemni komisiji pomembna pooblastila, da ugotovi, ali sinergija v posameznih primerih obstaja. Tako po stališču Komisije, če je ena stranka pridobila delež delnic brez vednosti drugih oseb, s katerimi začne naknadno sodelovati, da bi pridobila nadzor nad družbo, in delež delnic, ki jih ima v lasti na čas začetka sodelovanja je 30 odstotkov ali več glasovalnih delnic navedene družbe, ni potrebno pošiljati obvezne ponudbe. Obveznost nastane, če: (1) je skupni delež skupine po združitvi manjši od 30 odstotkov, vendar je zaradi nadaljnjega pridobivanja deležev ciljne družbe njihov skupni delež dosegel 30 odstotkov ali več glasovalnih delnic. tega podjetja; (2) skupno lastništvo skupine po pripojitvi je večje od 30 odstotkov, vendar manj kot 50 odstotkov, vendar je prišlo do morebitnega prevzema delnic ciljne družbe prisotnost skupnega ukrepanja (potrjeno s strani prevzemne komisije), če delničarji zahtevajo razpravo na letni ali izredni skupščini delničarjev o imenovanju članov upravnega odbora, s čimer bodo ti obvladovali večino sedežev v upravnem odboru. postanejo, če je oseba pridobila delež delnic, ki ne presega 30-odstotni prag, hkrati pa prodajalec obdrži delež delnic, ki skupaj s kupčevim deležem presega določeno mejo, saj se dejansko obvladovanje delnic prodajalca lahko izvaja po dogovoru s kupcem. Namen takega sporazuma je lahko izogniti se obveznosti kupca, da imetnikom pošlje ponudbo za pridobitev preostalih delnic. V tem primeru prevzemna komisija ob upoštevanju med drugimi dejavniki, kot sta nenavadno visoka prodajna cena in velikost preostalega deleža prodajalca, odloči, ali je pravilo obvezne ponudbe potrebno. Tako je v britanskem sistemu regulacije javnih prevzemov pomembna vloga dodeljena prevzemni komisiji. Formalne zahteve pravil morda ne odražajo celotne raznolikosti tehnik za pridobitev korporativnega nadzora, zaradi česar lahko kupec pogosto najde načine, kako ne uporabiti pravila obvezne ponudbe. Ta problem bi morala reševati prevzemna komisija, ki se lahko zaradi širokih pooblastil, ki so ji podeljena za razlago in uporabo določb MZ, pravočasno odzove na dogajanje na trgu.
Nekoliko drugačna situacija je v Rusiji, kjer se izraz "povezane osebe" uporablja za osebe, ki delujejo skupaj. Koncept tega izraza je bistven za uporabo poglavja XI1 zakona o JSC. Njegova opredelitev je vsebovana v členu 4 Zakona RSFSR z dne 22. marca 1991 št. 948-1 "O konkurenci in omejevanju monopolističnih dejavnosti na trgih blaga" (kakor je bil spremenjen z Zveznim zakonom z dne 26. julija 2006 št. 1E5 -FZ). Hkrati ima izraz »povezane osebe« ožji pomen kot izraz »osebe, ki delujejo skupaj«, saj lahko skupno dejanje med drugim izvedejo osebe, ki niso soodvisne ali povezane osebe. Na primer, v Rusiji posamezniki, ki ne opravljajo podjetniške dejavnosti, niso povezani. Posledično lahko člani iste družine, ki niso podjetniki, skupaj pridobijo več kot 30 odstotkov glasovalnih delnic OJSC. Ker ne bodo povezane osebe,222 ne bo obveznosti pošiljanja obvezne ponudbe OJSC (pod pogojem, da delež vsakega družinskega člana ne presega mejne vrednosti)/41 Prav tako osebe, ki strokovno svetujejo na trgu vrednostnih papirjev (na primer , investicijske banke) in njihove stranke.
Poleg tega je za razliko od Združenega kraljestva na tem področju malo prostora za široko razlago s strani ruskega nadzornika, saj zakon jasno navaja vse primere, v katerih se lahko dve ali več oseb šteje za povezane. Vendar se ta pomanjkljivost ne kaže le pri ugotavljanju, ali osebe delujejo skupaj ali ne. Zlasti zakon o dd na najboljši način ne rešuje vprašanja, ali naj bi bila oseba dolžna poslati obvezno ponudbo za odkup preostalih delnic, če je postala lastnik več kot 30 odstotkov delnic družbe. ne kot posledica kupoprodajne transakcije (na primer z darovanjem delnic)/42V
Združeno kraljestvo ima zelo fleksibilen pristop za obravnavo tega vprašanja od primera do primera: če je zaradi darila delnice dosežen lastniški delež osebe v višini 30 odstotkov ali več, se je treba posvetovati s prevzemnim odborom, da se odloči, ali predlog za pridobitev preostalih delnic .223 Po vsej verjetnosti, če obstajajo razlogi za domnevo, da donacija pokriva prodajno-nakupni posel, bo vedno nastala obveznost pošiljanja obvezne ponudbe.
Dobesedna razlaga 1. odstavka 84224. člena zakona o dd nam omogoča sklepanje, da bi moral biti prevzemnik, ne glede na način pridobitve glasovalnih delnic, če je mejna vrednost presežena, dolžan poslati obvezno ponudbo. Ta sklep je posledica dejstva, da prvi odstavek 84. člena zakona o JSC povezuje pridobitev z vpisom ustreznega dobroimetja na osebni račun (depozitni račun) prevzemnika ali s trenutkom, ko je pridobitelj vedel ali bi moral imeti znano, da ima samostojno ali skupaj s svojimi povezanimi osebami več kot 30 odstotkov glasovalnih delnic OJSC. Hkrati so v skladu s členom 28 Zveznega zakona z dne 22. aprila 1996 št. 39-F3 "O trgu vrednostnih papirjev" pravice lastnikov do lastniških vrednostnih papirjev brezdokumentarne oblike izdaje potrjene v sistem vodenja registra - z vpisi na osebne račune pri registratorju ali v primeru obračunskih pravic do vrednostnih papirjev v depo - z vpisi na depo račune v depo.225 Pravica do vpisanega brezpapirnega vrednostnega papirja preide na prevzemnika od trenutka, ko je dobropis vpis se opravi na osebni račun (depozitni račun) prevzemnika.226 A v skladu z 2. členom Zveznega zakona "O trgu vrednostnih papirjev" je lastnik vrednostnih papirjev oseba, ki ji pripadajo vrednostni papirji na podlagi lastninska pravica ali druga stvarna pravica. Z drugimi besedami, to je oseba, navedena v registru delničarjev.
Torej, če pride do prenosa lastništva glasovalnih delnic OJSC, ne glede na specifično izpeljano osnovo za nastanek lastninskih pravic (nakup in prodaja, zamenjava, darovanje, nasledstvo pri reorganizaciji pravne osebe, nacionalizacija, privatizacija , itd.),227 in posledično ta preseže mejno vrednost 30 odstotkov njihovega skupnega števila delnic, je prevzemnik dolžan poslati obvezno ponudbo v skladu z določbami 84. člena Zakona o dd o D.D. označuje oprostitev obveznosti osebe, da pošlje obvezno ponudbo v primeru prenosa delnic po dedovanju.
Dejansko trenutna različica zakona o JSC, ki razširja nastanek obveznosti pošiljanja obvezne ponudbe na vse primere pridobitve lastninske pravice, na prvi pogled ne dovoljuje uporabe banalnih
načine, kako zaobiti zakon. Vendar pa besedilo 1. člena 84. člena zakona o dd, ki določa trenutek, ko nastopi obveznost pošiljanja obvezne ponudbe, ustvarja znatna tveganja za kršitev pravic in interesov manjšinskih delničarjev. To je treba podrobneje razmisliti.
Pred uvedbo sprememb 1. odstavka 84. člena zakona o JSC je bilo treba JSC poslati obvezno ponudbo v 35 dneh od dneva ustreznega vpisa dobroimetja na osebni račun (depozitni račun) osebe. ki je pridobil več kot 30 odstotkov glasovalnih delnic dd, ob upoštevanju delnic, ki pripadajo tej osebi in njenim povezanim družbam. To je ustvarilo veliko možnosti, da se oseba izogne obveznosti pošiljanja obvezne ponudbe OJSC, saj je mogoče vzpostaviti posredni nadzor nad OJSC, to je pridobitev deležev ali deležev v kapitalu pravnih oseb, ki imajo v lasti deleže. OJSC in ne delnic v OJSC. Potem formalno ni sprememb lastništva delnic OJSC in se ne izvajajo kreditni vpisi na osebne račune, odprte v sistemu vodenja registra delničarjev OJSC, ali na depo račune v depozitorijah. Posledično morebitna povezanost med končnim delničarjem in vmesno pravno osebo ni odločilna. Posledično ni obveznosti pošiljanja obvezne ponudbe. To stališče podpira tudi sodna praksa.228
Poleg tega, če so delnice v lasti fizične ali pravne osebe, katere člani ne želijo prodati svojih deležev v njenem kapitalu, se lahko delnice OJSC vnesejo v odobreni kapital pravne osebe, ki je bila ustanovljena posebej za ta namen. Po tem se bo pridobil delež v kapitalu slednjega.
Tu je treba le opozoriti, da v skladu z 8. odstavkom 84. člena zakona o JSC zahteva po pošiljanju obvezne ponudbe ne velja za primere, ko oseba prenese delnice na svoje povezane družbe.229
v skladu z veljavnim besedilom oseba, ki je pridobila več kot 30 odstotkov glasovalnih delnic OJSC, ob upoštevanju delnic v lasti te osebe in njenih povezanih družb, "v 35 dneh od dneva ustreznega vpisa v dobropis na osebni račun (depo račun) oziroma od trenutka, ko je to oseba izvedela ali bi morala vedeti, da ima v lasti samo ali skupaj s svojimi povezanimi osebami določeno število takih delnic, je dolžna poslati delničarjem - lastnikom preostalih delnic. delnic ustreznih kategorij (vrst) in lastnikov emisijskih vrednostnih papirjev, ki jih je mogoče zamenjati v te delnice, javno ponudbo o pridobitvi teh vrednostnih papirjev od njih (v nadaljnjem besedilu: obvezna ponudba)« [poudarek dodan - C./1.]. Zanimivo je, da avtor, tako kot V.I. Dobrovolsky, sprva se je zdelo, da opravljene spremembe zadostujejo za odpravo težave, ko kljub preseganju mejne vrednosti obvezna ponudba morda ne bo podana. Vendar je treba priznati V.I. Dobrovolsky, ki je pokazal, da se je danes, tako kot nekoč, mogoče izogniti obveznosti pošiljanja obvezne ponudbe. Dobesedna razlaga uvedenih sprememb (v njihovi sistemski povezavi z določbami zveznega zakona "O trgu vrednostnih papirjev") nam omogoča sklepati, da za pridobitev več kot 30 odstotkov glasovalnih delnic OJSC brez obveznosti poslati obvezno ponudbo OJSC, je treba pridobiti delež v kapitalu delničarja OJSC. Oseba sama ne postane neposredni lastnik delnic OJSC. Zato teh delnic nima v lasti, niti sam niti skupaj s svojim povezanim podjetjem. Delnice
v lasti samo pridruženega podjetja.
Tako uvedena sprememba ne le da ni dosegla svojega cilja, in sicer izključitve situacij, ko po preseganju mejne vrednosti ne bi bila podana obvezna ponudba, ampak je poleg tega zamešala razmerje med obdobji veljavnosti prostovoljnih in obvezne ponudbe. Zgoraj je bilo omenjeno, da je treba obvezno ponudbo podati šele po izteku roka veljavnosti prostovoljne ponudbe. Medtem lahko oseba ugotovi, da ima sam ali skupaj s svojimi povezanimi družbami v lasti več kot 30 odstotkov glasovalnih delnic OJSC veliko pred iztekom prostovoljne ponudbe. In potem sploh ni jasno, kako naj ravna oseba, ki je dala prostovoljno ponudbo: dati obvezno ponudbo po zaključku prostovoljne ponudbe ali, ne da bi čakala na njen potek, podati obvezno ponudbo? Nedvomno je bila sprememba prvega odstavka 842. člena zakona o dd korak nazaj v pravni ureditvi javnih prevzemov.
Zakonik mesta priznava obstoj situacij, ki niso neposredno
zanje velja pravilo obvezne ponudbe, vendar lahko to pravilo še vedno velja. Zlasti obveznost ponudbe za nakup preostalih delnic lahko nastane v primeru posrednega pridobivanja 30 odstotkov ali več glasovalnih delnic družbe. Možno je, da bo oseba (ali skupina oseb, ki deluje skupaj) zaradi pridobitve več kot 50 odstotkov glasovalnih pravic družbe pridobila nadzor nad drugo družbo, saj ima prva družba neposredno ali posredno prek drugih družb v lasti. kontrolni delež v drugi družbi. V tem primeru je lahko prva družba tako imenovana »prazna družba« (shell company), ki ne opravlja dejanske gospodarske dejavnosti, ali podjetje, ki opravlja običajne gospodarske dejavnosti in ima med drugim v lasti delnice drugo podjetje. V takih primerih lahko prevzemna uprava zahteva obvezno ponudbo, če je izpolnjen eden od naslednjih pogojev: (1) je delež delnic druge družbe v lasti prve družbe pomemben v deležu sredstev prve družbe. ; (2) eden od glavnih namenov pridobitve nadzora nad prvo družbo je vzpostavitev nadzora nad drugo.230 V drugih primerih obveznost oddaje obvezne ponudbe ni.
Tako v Ruski federaciji v določenih primerih posrednega pridobivanja več kot 30 odstotkov delnic odprtih delniških družb ne nastane obveznost pošiljanja obvezne ponudbe podjetju. Za zaščito pravic in interesov manjšinskih delničarjev je treba pravilo obvezne ponudbe razširiti na primere posrednega pridobivanja več kot 30 odstotkov delnic odprtih delniških družb. Vendar pa razširitev pravila obvezne ponudbe na posredni nakup velikih paketov delnic ne bi smela veljati za holdinge. V nasprotnem primeru bo v primeru vzpostavitve nadzora nad matično družbo holdinga, ki vključuje OJSC, obstajala obveznost pošiljanja ločenih obveznih predlogov tem OJSC. To je precejšnja ovira za javni prevzem holdingov. Da bi se temu izognili, bi morala biti oseba, ki je posredno pridobila več kot 30 odstotkov delnic odprte delniške družbe, dolžna družbi poslati obvezno ponudbo, če je namen pridobitve deleža v kapitalu posredne pravne osebe. je vzpostaviti nadzor nad odprto delniško družbo in delež delnic odprte delniške družbe v specifični teži premoženja posredne pravne osebe presega 50 odstotkov. Za to nekaj
L spremeni besedilo 1. odstavka 84. člena zakona o dd, tako da se glasi: »Oseba, ki je samostojno in/ali skupaj s svojimi povezanimi osebami pridobila pravico do razpolaganja z več kot 30 odstotki glasov. pripisati skupnemu številu delnic odprte družbe iz odstavka 1 člena 841 tega zveznega zakona, vključno z vzpostavitvijo neposrednega ali posrednega nadzora nad osebami, ki so delničarji odprte družbe, ob upoštevanju delnic v lasti te osebe in njenega povezane družbe morajo v 35 dneh od dneva pridobitve pravice razpolaganja z določenim številom glasov poslati delničarjem - imetnikom drugih delnic ustreznih kategorij (vrst) in imetnikom emitivnih vrednostnih papirjev, ki se lahko zamenjajo v take delnice, javno ponudbo. za nakup takšnih vrednostnih papirjev iz mešanice (v nadaljevanju obvezna ponudba).dolžnost usmerjanja Takšen predlog se ne pojavi, če namen vzpostavitve nadzora nad osebo, ki je delničar odprte družbe, ni vzpostavitev nadzora nad odprto družbo in deležem delnic odprte družbe v specifični teži premoženja osebe, ki je je delničar odprte družbe, ne presega 50 odstotkov.
V teh okoliščinah, če obvezna ponudba ni poslana OJSC, ima zainteresirana oseba (praviloma so to manjšinski delničarji OJSC) pravico, da se obrne na sodišče z zahtevo po ugotovitvi obveznosti oseba, ki pošlje obvezno ponudbo OJSC.
Če bo sodišče ugodilo zahtevku in ponudba ne bo poslana JSC, bodo za pridobitelja delnic nastale neugodne posledice, ki jih predvideva zakon o dd, in sicer delna izguba njegovih pravic do sodelovanja pri upravljanju družbe. delniška družba. V tem primeru transakcije za pridobitev velikega paketa delnic OJSC ne bo več mogoče strukturirati tako, da ne bo obveznosti pošiljanja obvezne ponudbe OJSC. Hkrati pa v nasprotju z rešitvijo problema posrednega pridobivanja delnic, ki jo je pred kratkim sprejel zakonodajalec, v primeru javnega prevzema holdingov ne bo prišlo do pretiranih težav, problem korelacije med trajanje prostovoljnih in obveznih ponudb bo urejeno.
Priznati je treba, da ta ukrep nekoliko razširi meje sodne presoje pri odločanju, ali je treba obvezno ponudbo poslati OJSC ali ne, saj se v primeru obtožbe na sodišču z vlogo prisiliti osebo, da predloži obvezno ponudbo. , bo sodišče med drugim ocenjevalo namen prevzemnega nadzora nad vmesnim subjektom. V nasprotnem primeru pa ostaja cilj popolne zaščite pravic in legitimnih interesov manjšinskih delničarjev nedosegan. Zaradi tega se zdi, da je taka širitev nujen korak. Dajanje priložnosti manjšinskim delničarjem, upanja, da ne bodo izostali iz postopka javnega prevzema, je boljša rešitev kot trenutna situacija, ko se manjšinski delničar zaveda, da je njegovo sodelovanje v tem procesu bolj odvisno od zavezanosti kupca do najboljše prakse korporativnega upravljanja, njegovo dobro vero in trenutno finančno stanje.
Zlasti v razmerah finančne krize se kupci ne trudijo le, da bi se izognili porabi "dodatnega" denarja za pošiljanje obvezne ponudbe OJSC, ampak tudi iščejo načine za preklic že oddane ponudbe. Tako je sredi oktobra 2008 skupina Onexim sporočila, da ne more izpolniti obvezne ponudbe za delnice OAO TGC-4, poslane julija in veljavne do 17. oktobra, saj je po izjavi same TGC-4 Zvezna tarifna služba je delniško družbo uvrstila med naravne monopole. Posledično za vse transakcije z njenimi delnicami velja Zvezni zakon Ruske federacije št. 57-FZ z dne 29. aprila 2008 "O postopku za tuje naložbe v poslovne subjekte strateškega pomena za zagotavljanje obrambe države in varnosti". države.«231 4 je v lasti ciprske družbe Onexim Holdings Ltd, mora biti nakup delnic po javni ponudbi predhodno dogovorjen z državo, ki Onexim omejuje pri izvedbi ponudbe. Onexim Holdings Ltd ima v lasti 48,6 % delež TGK-4 (50,4 % navadnih delnic), ki je bil pridobljen aprila 2008 po ceni 2,7 RUB na delnico. za eno delnico. Po enaki ceni bi jih morali kupiti v okviru javne ponudbe. V razmerah finančne krize pa se je tržna cena delnic TGK-4 v primerjavi s to ceno močno znižala, v zvezi s čimer je bilo v okviru ponudbe zbranih okoli 40 odstotkov delnic. Medtem pa bi vključitev TGC-4 v register naravnih monopolov lahko ne le odložila izpolnjevanje obveznosti iz obvezne ponudbe, ampak bi lahko tudi skupini omogočila, da
Onexim za nadaljnjo revizijo nakupne cene delnic iz ponudbe
v skladu z zahtevami 4. odstavka 84. člena" zakona o JSC. Potem ko je FFMS sporočil, da je treba ponudbo izvesti, in verjetno zaradi pomanjkanja zaupanja, da je potrebna odobritev pridobitve delnic (v skladu z odst. 4. člena omenjenega zakona predhodna odobritev posla z delnicami poslovnega subjekta strateškega pomena ni potrebna, če je bil pred poslom tuji vlagatelj v lasti več kot 50 odstotkov glasovalnih delnic) Skupina Onexim je prevzela drugačno korak: Onexim Group Ltd je vložil tožbo proti Onexim Holdings Ltd (upravičenec obeh družb je M. Prokhorov), s katero zahteva razveljavitev javne ponudbe. Po vsej verjetnosti je bil glavni namen tožbe sprejetje začasnih ukrepov s strani sodišče, razen prenosa delnic manjšinskih delničarjev na račune skupine Onexim.232
Če s pravnega vidika ocenjujemo te ukrepe za dejansko preklic objavljene javne ponudbe z namenom naknadnega znižanja nabavne cene vrednostnih papirjev, je treba opozoriti, da ne v prvem ne v zadnjem primeru ponudnik ne bi smel biti sposoben izvesti nova obvezna ponudba za nakup delnic po nizki ceni. V obeh primerih je bila ponudba objavljena in neobstoj bančne garancije ali dovoljenja za nakup delnic ne more biti razlog za preklic javne ponudbe. Pridobitev bančne garancije in dovoljenja za nakup delnic (če je res potrebno) sta odložni okoliščini in po njihovem nastopu je treba delnice odkupiti pod pogoji veljavne ponudbe. Pred tem je treba začasno ustaviti delovanje poslane javne ponudbe, ponudniku pa odvzeti možnost glasovanja na skupščini delničarjev OJSC z delom svojih delnic, ki presega 30 odstotkov glasovalnih delnic. Z drugačnim pristopom s strani sodišč oziroma FFMS pravne norme o obvezni ponudbi, ki jih vsebuje zakon o dd, ne bodo varovale pravic in legitimnih interesov manjšinskih delničarjev. Težje je rešiti vprašanje v zvezi s sprejetjem začasnih ukrepov s strani sodišča, ki preprečujejo izvedbo obvezne ponudbe. Ni jasno, kaj bi bilo treba storiti v primerih, ko so začasni ukrepi vzpostavljeni za dovolj dolgo obdobje in se razveljavijo po izteku obdobja obvezne ponudbe? Ali je treba v tem primeru podati novo obvezno ponudbo (z določeno novo ceno delnice) ali, še huje, je oseba razbremenjena obveznosti podajanja obvezne ponudbe na podlagi že podane ponudbe? Ker se uvedba začasnih ukrepov nanaša na omejitev prenosa vrednostnih papirjev na osebni račun (depozitni račun) ponudnika, delničarjem nič ne preprečuje, da bi še naprej pošiljali vloge za prodajo delnic ponudniku do izteka obvezne ponudbe. Po preklicu začasnih ukrepov bi morali imeti delničarji možnost, da delnice nakažejo na osebni račun (depo račun) ponudnika in od ponudnika prejmejo plačilo. Izvedbo tega scenarija do danes ovira omejena narava obdobja, v katerem se delnice lahko nakažejo na osebni račun (depo račun) ponudnika. Zato bi morala zakonodaja predvideti, da če sodišče izreče začasne ukrepe za izvedbo obvezne ponudbe in te začasne ukrepe odpove po poteku obvezne ponudbe, se vrednostni papirji, kupljeni v okviru obvezne ponudbe, lahko nakažejo na osebni račun (depozitni račun). ) ponudnika v 15 dneh od dneva preklica začasne odredbe oziroma od dneva, ko je ponudnik, če je potrebno, prejel novo bančno garancijo. Ponudnik mora prejeti novo bančno garancijo, če je do dneva preklica začasne odredbe potekel rok prejete bančne garancije ali je do njenega izteka ostalo manj kot 60 dni. Vplačilo delnic mora ponudnik opraviti v 15 dneh po njihovem nakazilu na osebni račun (depo račun) ponudnika.
Podobno se je zgodilo z obvezno ponudbo za nakup delnic OAO TGK-2, ki je bila poslana Korea Invest LLC (del skupine Sintez), ki ima v lasti 45,4 odstotka delnic TGK-2. Hkrati v tem primeru na sodišču ni bila izpodbijana javna ponudba, ampak sama transakcija za pridobitev od RAO "UES of Russia" več kot 30 odstotkov delnic TGC-2. JSC "Ruske železnice ") od izpolnitve obveznosti pošiljanja obvezne ponudbe za pridobitev delnic JSC TGK-14. Formalni razlog za zavrnitev je bila nezmožnost pridobitve bančne garancije s strani ponudnika v razmerah finančne krize za zagotovitev izvedbe javne ponudbe. Hkrati so potekala pogajanja o pridobitvi bančne garancije, vključno z OJSC Transcreditbank, hčerinsko banko OJSC Ruske železnice. Nepošiljanje obvezne ponudbe je mogoče razložiti z dejstvom, da je po pridobitvi delnic OAO TGK-14 junija 2008 cena delnic na borzi pozneje padla za več kot dvakrat. Zato se lahko po šestih mesecih po nakupu delnic cena po obvezni ponudbi določi na podlagi tehtanega povprečnega tečaja delnice, ugotovljene iz rezultatov trgovanja na borzi za šest mesecev pred datumom pošiljanja obvezne ponudbe. FFMS in ne na podlagi najvišje plačane cene Energopromsbyt LLC.234
2. člen 84. člena zakona o JSC vsebuje zaprt seznam pogojev, ki jih je treba navesti v obvezni ponudbi. Zakon jasno določa, da v obvezno ponudbo ni dovoljeno vključevati pogojev, ki niso predvideni v 2. odstavku 842. člena. V zvezi s tem je treba omeniti običajno prakso, da se v obvezno ponudbo vključi pogoj, da delnice pridobijo le od delničarjev, ki so vpisani v delničarsko knjigo na dan pošiljanja obvezne ponudbe OJSC.235
Ponudnik želi z vključitvijo takšnega pogoja v javno ponudbo omejiti prekomerno rast tečaja delnice na borznih trgih, ki je posledica špekulacij. Teoretično bi takšna omejitev lahko spodbudila več delničarjev, da dajo prednost sprejemanju ponudbe in ne prodaji delnic na borzi. Očitno je ta praksa v nasprotju z določbami zakona.
o AO. Tak pogoj je lahko vsebovan v prostovoljnem, ne pa obveznem
ponudbe, saj za razliko od obvezne ponudbe zakon JSC
omogoča vključitev v prostovoljno ponudbo informacij in
pogoji, ki niso predvideni v 841. členu zakona o JSC.236 Določbe 2. odstavka
členov 84237 zakona JSC tudi ni mogoče šteti za norme,
ki dovoljuje razširitev učinka obvezne ponudbe samo na tiste
lastniki delnic, ki so na dan pošiljanja vpisane v delničarsko knjigo
OJSC ponudba, saj ta odstavek velja samo za naročilo
obvestilo delničarjev o pogojih javne ponudbe, poslano JSC.
V skladu s tem odstavkom je OJSC dolžan imetnikom vrednostnih papirjev poslati ponudbo,
na katerega je naslovljena. V tem primeru se sestavi seznam imetnikov vrednostnih papirjev
na podlagi podatkov registra imetnikov vrednostnih papirjev na dan prejema s strani OJSC
javno ponudbo. Tako na podlagi pomena določb zakona o JSC
delničarji, ki so postali lastniki delnic, potem ko so bili poslani v OJSC
obvezno ponudbo, vendar mora tudi pred iztekom njene veljavnosti
lahko svoje delnice prodajo kot del ponudbe. Kasneje, to
stališče je potrdil FFMS.
Pravilo obvezne ponudbe velja tudi v primerih, ko oseba, ki že ima v lasti delež delnic, ki presega ugotovljeni prag, spremeni svoj delež v smeri njegovega povečanja. Mestni zakonik določa, da mora vsak, ki ima v lasti delnice, ki dajejo najmanj 30 odstotkov, vendar največ 50 odstotkov glasovalnih pravic, v primeru pridobitve delnic, ki poveča njegov glasovalni delež, oddati ponudbo za pridobitev preostalih delnic.238 V skladu z zakonom o JSC velja pravilo obvezne ponudbe za pridobitev deleža delnic z glasovalno pravico v JSC, ki presega 50 in 75 odstotkov skupnega števila takih delnic v JSC.239 Obstaja jasna razlika med dva pristopa: če v prvem primeru celo rahlo povečanje števila delnic v intervalu, pa tudi preseganje 50-odstotnega praga povzroči potrebo po pošiljanju obvezne ponudbe, potem v drugem - povečanje v določenih intervalih ne ne povzroča nobenih obveznosti za kupca glede pravila obvezne ponudbe: samo prekoračitev praga 50 % in kasneje 75 % povzroča potrebo po pošiljanju predloge za pridobitev preostalih delnic OJSC. To je najprej mogoče razložiti z razširjenostjo v Rusiji delniških družb s koncentrirano strukturo osnovnega kapitala. V okolju razpršenega kapitala bi lahko vsako povečanje glasovalnih delnic nad 30 odstotkov sprožilo spremembo nadzora. In povečanje števila delnic osebe, ki ima že v lasti 51-odstotni delež, ni pomembno, saj se domneva, da to povečanje nikakor ne more vplivati na položaj manjšinskih delničarjev. Navsezadnje je družbo še pred tem obvladovala oseba, ki ima v lasti 51 odstotkov glasovalnih delnic. V ruskih razmerah je v večini primerov taka razvodnica 50-odstotna. Hkrati je ob upoštevanju dejstva, da je za sprejetje določenih sklepov na skupščini delničarjev potrebna kvalificirana večina / 64, poleg 50 odstotkov določen tudi prag 75 odstotkov. Pomanjkljivost ruskega pristopa je v nezmožnosti zaščite pravic in legitimnih interesov manjšinskih delničarjev, če do dejanske spremembe nadzora pride v okviru določenih pragov. V tem primeru je mogoče pridobiti nadzor nad delniško družbo brez obveznosti predložitve obvezne ponudbe. Tako je teoretično možna naslednja situacija. Denimo, da nadzor nad delniško družbo zagotavlja vsaj 45-odstotni sveženj delnic z glasovalno pravico. Takrat lahko oseba pridobi nekaj več kot 30 odstotkov glasovalnih delnic in poda obvezno ponudbo, pri čemer cena ne bo zelo visoka, saj ob prevzemu ni bila plačana kontrolna premija. Zaradi tega spodbude manjšinskih delničarjev k prodaji delnic niso velike (ob nizki ceni na oblikovanje spodbud za prodajo v tem primeru negativno vpliva tudi dejstvo, da ni prišlo do menjave nadzora). Zato obstaja velika verjetnost, da bo obvezno ponudbo sprejelo majhno število delničarjev. Po tem lahko oseba postopoma povečuje svoj delež in vzpostavi nadzor nad delniško družbo. Tako dodatni pragi, ki jih je izbral ruski zakonodajalec za ponovno aktivacijo obvezne ponudbe, niso v interesu manjšinskih delničarjev in jih kupec lahko uporabi za izogibanje obvezni ponudbi. Še vedno pa je težko oceniti, ali bo ta možnost uporabljena v praksi, saj bo njena uporaba skoraj vedno zahtevala usklajeno delovanje s trenutnim obvladujočim delničarjem ciljne družbe.
Kar se tiče 95-odstotnega praga, velja le za »izrivanje« manjšinskih delničarjev in pridobivanje delnic na zahtevo manjšinskih delničarjev v skladu z 848. in 847. členom zakona o dd. Po uporabi pravila obvezne ponudbe 95 odstotkov ni prag. Obvezno ponudbo je treba na JSC poslati, če je delež osebe presegal 95 odstotkov, medtem ko je bil pred tem njen delež manjši od 75 odstotkov. To pomeni, da je bila zaradi transakcije presežena mejna vrednost 75 odstotkov. In če je bil pred pridobitvijo delnic delež osebe med 75 in 95 odstotki delnic, potem ne nastane obveznost obvezne ponudbe.
Poleg pravila obvezne ponudbe imajo Rusija in številne države članice EU tudi pravilo o prostovoljni ponudbi. Zahvaljujoč temu pravilu so možne "delne ponudbe": oseba lahko pošlje ponudbo za pridobitev dela delnic ciljne družbe. Če zaradi te ponudbe oseba pridobi manj delnic, kot je potrebno za aktiviranje pravila obvezne ponudbe, potem seveda ni obveznosti pošiljanja obvezne ponudbe. In če je ponudba za pridobitev večjega deleža, ki presega prag, uspešna (to pomeni, da ponudnik prestopi prag), mora ponudnik podati zavezujočo ponudbo za pridobitev preostalih delnic po ceni, plačani v "delni ponudbi". " proces (če je seveda najvišja cena, plačana v določenem obdobju).240 Tak dvostopenjski postopek je lahko kupcu bolj koristen kot izdaja prostovoljne ponudbe za pridobitev vseh delnic naenkrat, saj je financiranje poteka v dveh fazah, pri čemer je kupec, prvič, svobodno določil ponudbeno ceno v prvi fazi, in drugič, preide na drugo stopnjo, ko je nadzor nad podjetjem že zagotovljen. Tako Direktiva EU 2004/25 kot ruski zakon o dd ne prepovedujeta »delnih ponudb«.241 V skladu s 1. odstavkom 841. člena zakona o JSC namerava oseba, ki glede na delnice, ki jih ima on in njegove podružnice, pridobiti več kot 30 odstotkov skupnega števila glasovalnih delnic OJSC ima pravico poslati prostovoljno ponudbo za pridobitev teh delnic.242 Prostovoljna ponudba lahko predvideva tudi nakup emitivnih vrednostnih papirjev, ki jih je mogoče zamenjati v delnice z glasovalno pravico. Vključitev takšnih vrednostnih papirjev v prostovoljno ponudbo je obvezna, če je prostovoljna ponudba v skladu z zahtevami zakona o JSC za obvezno ponudbo. Pri pošiljanju prostovoljne ponudbe lahko ponudnik svobodno določi število glasovalnih delnic (edina omejitev, določena s prvim odstavkom 841. člena Zakona o dd, je, da mora število pridobljenih glasovalnih delnic preseči prag 30 odstotkov, ob upoštevanju obračunava delnice v lasti ponudnika in njegovih povezanih oseb), ki jih namerava kupiti, ter ceno ponudbe ter druge plačilne pogoje (zlasti pogoje, postopek in način plačila vrednostnih papirjev). 243 Tako ima oseba na podlagi rezultatov prostovoljne ponudbe možnost vzpostaviti nadzor nad OJSC, kar je zelo pomembno za optimalno strukturiranje financiranja. Poleg tega, če ta nadzor vključuje lastništvo paketa delnic, ki presega 30 odstotkov, se aktivira mehanizem obvezne ponudbe.
Ker se pri odločanju, ali je javna ponudba prostovoljna ponudba v skladu s 84. členom zakona o dd, število delnic, ki jih je treba pridobiti, določi ob upoštevanju delnic v lasti ponudnika in njegovih povezanih oseb pred oddajo ponudbe, lahko sklepamo, da v primerih, ko ima ponudnik pred oddajo ponudbe v lasti že več kot 30 odstotkov delnic skupaj s svojimi povezanimi družbami, lahko navede poljubno število delnic v prostovoljni ponudbi. Drugačnega mnenja je tudi S.P. Savchuk in P.P. Kadikov: javna ponudba se bo v skladu z zahtevami 841. člena zakona o JSC štela za prostovoljno ponudbo, če je mogoče preseči enega od pragov 30, 50 ali 75 odstotkov delnic družbe s pridobitvijo vseh delnic družbe. ali del delnic v okviru javne ponudbe.244 To stališče je privlačno, ker ne dovoljuje uporabe prostovoljne ponudbe kot orodja korporativnega izsiljevanja. Toda, prvič, iz razlage 1. odstavka 841. člena zakona o JSC ne izhaja, da govorimo o preseganju mejnih vrednosti 50 in 75 odstotkov. Drugič, s to razlago je pošiljanje prostovoljne ponudbe OJSC pravno nemogoče, če ima ponudnik že v lasti več kot 75 odstotkov delnic. Hkrati je očitno
v nasprotju z 2. odstavkom 1. točke 84. člena zakona o dd, kjer je ugotovljeno, da je možen prisilni odkup delnic, če je delničar pridobil najmanj 10 odstotkov delnic dd na podlagi prostovoljnega oz. obvezna ponudba. Zato je pravilna razlaga 1. odstavka 841. člena zakona o dd, po kateri, če ima ponudnik v lasti več kot 30 odstotkov delnic, ima v prostovoljni ponudbi pravico navesti poljubno število vrednostnih papirjev. Vendar se je treba strinjati s temi avtorji, da taka interpretacija "uniči zelo izvirno idejo, za katero je bilo napisano to poglavje FZAO [poglavje XI1 zakona o JSC], in sicer dajanje javnosti na pridobitve velikih paketov delnic" 245. Zdi se, da je optimalna rešitev problema naslednja: prostovoljna ponudba bo javna ponudba, zaradi katere bo ob upoštevanju delnic v lasti ponudnika in njegovih povezanih oseb eden od pragov 30, 50 ali 75 odstotek je mogoče preseči. V tem primeru sploh ni pomembno, koliko delnic je navedenih v ponudbi. V drugih primerih, to je, ko določene mejne vrednosti ne bodo presežene, bo javna ponudba prostovoljna, če namerava oseba v skladu s pogoji ponudbe pridobiti najmanj 10 odstotkov skupnega števila. delnic v OJSC. Seveda govorimo o primerih, ko vsi drugi pogoji javne ponudbe izpolnjujejo zahteve prostovoljne ponudbe.
Opozoriti je treba, da v skladu s 6. odstavkom 842. člena zakona o JSC od trenutka pridobitve več kot 30 odstotkov skupnega števila glasovalnih delnic JSC in do dneva pošiljanja obvezne ponudbe JSC , ima oseba, ki je pridobila te delnice, in njene povezane družbe pravico glasovati le z delnicami, ki predstavljajo 30 odstotkov teh delnic. Preostale delnice teh oseb niso delnice z glasovalno pravico in se ne upoštevajo pri ugotavljanju sklepčnosti na skupščini delničarjev OJSC. Namen takšne prepovedi glasovanja z delom delnic je prisiliti lastnika delnic, da izpolni zahteve zakona o JSC, to je, da pošlje obvezno ponudbo. Vendar, kot pravi V.I. Dobrovolsky, ta cilj ni vedno dosežen. Oseba lahko kupi 71 odstotkov delnic, nato pa bo 59 odstotkov delnic glasovalnih delnic, 30 odstotkov delnic pa bo postalo kontrolni delež. In če delež osebe neznatno preseže mejno vrednost, se spodbujevalni učinek prepovedi izgubi zaradi nepomembnosti njenih posledic za kupca delnic. Poleg tega se pojavljajo težave pri določanju, katerim povezanim družbam bi morale biti omejene glasovalne pravice v primerih, ko imajo vsi posamezno manj kot 30 odstotkov glasovalnih delnic, skupno pa njihov delež presega 30 odstotkov.246 Ob tem je treba spomniti na -znan pregovor nemških pravnikov: vsaka pravna država je dobra le toliko, kolikor so sankcije, uporabljene v primeru kršitve tega pravila. Zato je treba rusko zakonodajo v tem delu izboljšati.
Zanimiva, a ne vedno učinkovita rešitev tega problema v smislu upoštevanja interesov manjšinskih delničarjev je v zakonu Republike Kazahstan "O delniških družbah". V primeru neupoštevanja postopka pridobitve delnic v skladu z obvezno ponudbo je oseba (osebe), ki ima v lasti (lastnik) 30 ali več odstotkov glasovalnih delnic delniške družbe, (so dolžna) odtujiti z njim (njim) nepovezanim osebam del pripadajočih delnic družbe, ki presega 29 odstotkov glasovalnih delnic družbe.247 Slabosti tega pristopa so naslednje. Prvič, ni povsem jasno, kdaj naj bi se delnice prodale? Drugič, kako prodati delnice, če po njih ni povpraševanja? Znižanje prodajne cene za spodbujanje povpraševanja ne bo povzročilo izgube samo prodajalcu delnic, ampak morda ne bo v interesu drugih delničarjev, saj lahko to povzroči zmanjšanje kapitalizacije delniške družbe. Bolj upravičeni so ukrepi, kot je odvzem glasovalne pravice na vseh delnicah v lasti osebi, ki ne izpolni obveznosti pošiljanja obvezne ponudbe, in določitev visokih kazni kot ukrepa upravne odgovornosti.
Druga predlagana rešitev je, da se pri ugotavljanju sklepčnosti upoštevajo vsi deleži, ki jih ima zavezanec za obvezno ponudbo, pri glasovanju pa le tisti, ki znašajo 30 odstotkov. Omogoča, v nasprotju s sedanjim postopkom, sorazmerno zmanjšanje pravic dolžnika
obvezna ponudba, za glasovanje na skupščini delničarjev. Toda danes, pred spremembami zakona o dd, se bo v primerih, ko obvezna ponudba ne pošlje, najverjetneje na sodišče naložilo učinkovito pravno sredstvo za manjšinske delničarje z zahtevo, da se oseba zavezuje, da takšno ponudbo pošlje na JSC.
D. Stepanov se glede vloge prostovoljne ponudbe drži drugačnega mnenja: »pravila o ti prostovoljni ponudbi sploh nimajo praktičnega pomena ... in zato je pravilneje govoriti o tem, da Ruska delniška zakonodaja predvideva, da je treba upoštevati norme o obvezni ponudbi, kadar ima potencialni prevzemnik jasen namen kupiti več kot 30 odstotkov delnic ali lastniških vrednostnih papirjev, ki jih je mogoče zamenjati v njih, in je ta namera verjetno dejansko realizirana kot posledica pridobitve delnic. Razlika med prostovoljno in obvezno ponudbo je tu minimalna: le začetna želja prevzemnika je lahko prostovoljno prejeti določen paket delnic, vendar takoj, ko se izvede ta " prostovoljnost« presega navedeno mejno vrednost, tudi prostovoljna ponudba mora izpolnjevati vse zahteve, ki veljajo za obvezno ponudbo. Edina prednost prostovoljne ponudbe je milejša obravnava prevzemnika pri določanju cene pridobljenih delnic. »Vendar pa omenjeni »privilegij« pri določanju cene delnic, pridobljenih na podlagi prostovoljne ponudbe, dejansko velja le za 30 odstotkov delnic«248.
Zdi se, da to mnenje ni pravilno, saj temelji na napačni razlagi 1. odstavka 841. člena Zakona o JSC. Dobesedna razlaga tega odstavka nam omogoča, da rečemo, da ima oseba, če namerava pridobiti več kot 30 odstotkov glasovalnih delnic, pravico oddati prostovoljno ponudbo. Hkrati 3. odstavek 8. člena 842. člena zakona o dd ne določa, da mora vsaka prostovoljna ponudba, ki predvideva pridobitev več kot 30 odstotkov glasovalnih delnic družbe, ustrezati zahtevam obvezne ponudbe. V tem odstavku govorimo le o prostovoljni ponudbi za pridobitev vseh glasovalnih delnic OJSC. Poleg tega ta določba ne prepoveduje prostovoljnih ponudb za pridobitev vseh delnic z glasovalno pravico, ki ne izpolnjujejo zahtev obvezne ponudbe. V takem primeru bi moral kupec naknadno dati obvezno ponudbo ciljni družbi, razen če bi seveda kupec zaradi prostovoljne ponudbe lahko kupil vse delnice ciljne družbe. Zato lahko na podlagi prostovoljne ponudbe pridobi več kot 30 odstotkov delnic. Zlasti po trenutni različici zakona o JSC lahko ponudnik kot rezultat prostovoljne ponudbe zbere na primer 51 odstotkov glasovalnih delnic ciljne družbe in nato pošlje obvezno ponudbo za pridobitev preostalih 49 odstotkov glasovalnih delnic.249 Tako lahko pravilo prostovoljne ponudbe kupec uporabi za olajšanje financiranja javnega prevzema. Vendar, kot je navedeno zgoraj, je mogoče podoben rezultat doseči s pridobitvijo kontrolnega deleža, če v državi obstaja koncentrirana lastniška struktura kot rezultat pogajanj z
obvladujoči delničar, nato pa poda zavezujočo ponudbo.
Hkrati pri pošiljanju delne ponudbe, ko ponudnik določi največje število delnic, ki jih namerava pridobiti v okviru prostovoljne ponudbe, velja pravilo sorazmernosti. To pomeni, da če skupno število delnic, ponujenih za prodajo, presega število delnic, ki jih namerava pridobiti ponudnik, se delnice pridobijo od delničarjev sorazmerno s številom delnic, navedenih v vlogah za njihovo pridobitev.
prodaja. Vendar je pravilo, ki vzpostavlja to pravilo, neobvezno: prostovoljna ponudba ali vloga za prodajo delnic lahko določa drugače.38.5 nakup najmanjšega števila delnic ali iz pridobitve vseh delnic) je razumen korak, potem je smotrnost o brezpogojni dispozitivnosti norme v zvezi s prostovoljno ponudbo se zdi dvomljiva. Ponudnik ima zlasti v skladu z veljavnim besedilom zakona o JSC pravico v prostovoljni ponudbi navesti, da so delnice pridobljene po vrstnem redu prejema vlog za prodajo delnic. Medtem to prisili delničarje ciljne družbe k hitrim in morda ne povsem uravnoteženim odločitvam. Z drugimi besedami, ne ščiti interesov manjšinskih delničarjev in se lahko uporabi z zlorabo s strani ponudnika. S tem v mislih
2. odstavek 5. odstavka 84. člena zakona o dd je treba spremeniti in dopolniti z določbo, po kateri bi morala prostovoljna ponudba predvideti, da če skupno število delnic, za katere so bile prejete vloge za njihovo prodajo, presega največje dovoljeno število delnic. delnic, ki jih je ponudnik pridobil v skladu s pogoji prostovoljne ponudbe, se delnice pridobijo v sorazmerju z navedenimi zahtevami, razen če je z delničarjevo vlogo za prodajo delnic določeno drugače. V tem primeru, če prodajalec določi minimalno število delnic, potem zavestno prevzema tveganje, da delnic ne bo prodanih, saj je po izračunu koeficienta sorazmernosti lahko nastala številka manjša od najmanjšega števila delnic, določenega v posebna vloga za prodajo delnic. Da ne bi prišlo do zastoja, ki bo povzročilo popolno zavrnitev izpolnjevanja zahtevkov z navedbo najmanjšega števila delnic za prodajo, je treba izračun koeficienta sorazmernosti izvesti ob upoštevanju vseh vlog, ki jih je prejel ponudnik, ne glede na ali navajajo najmanjše število delnic za prodajo ali ne.
Na strani ponudnika lahko uporaba pravila sorazmernosti, skupaj z možnostjo določitve minimalnega števila delnic v prijavi za prodajo delnic, povzroči povečanje njegovih tveganj, če navede le največje število delnic. delnice, ki jih je treba pridobiti v prostovoljni ponudbi. Ta tveganja bodo povezana z dejstvom, da bo zaradi neizpolnjevanja številnih vlog, ki določajo minimalno število delnic, odkupljeno bistveno manjše število delnic. Takrat bo moral kljub temu, da lahko prostovoljna ponudba za ponudnika izgubi vsak pomen, plačati in kupiti ponujene delnice. Za ublažitev teh tveganj bi moral ponudnik hkrati z vključitvijo v prostovoljno ponudbo podatkov o največjem številu delnic, ki jih je treba pridobiti, določiti tudi njihovo minimalno število. Potem, če bo ponudnik zbral veliko vlog za prodajo delnic z navedbo minimalnih vrednosti, bo imel pravico, da ponudbe ne izpolni.
V skladu z zakonom JSC, če je prostovoljna ponudba podana v skladu z zahtevami za vsebino obvezne ponudbe in predvideva pridobitev vseh vrednostnih papirjev JSC, ni treba pošiljati naknadne obvezne ponudbe (3. 8. člena 842. člena). V zvezi s tem se pojavi naslednji večji problem. Obvezna ponudba je namenjena zaščiti pravic in zakonitih interesov manjšinskih delničarjev ter jim omogoči prodajo delnic v primeru spremembe korporativnega nadzora v JSC. Toda v tem primeru takšne možnosti ni. Zato je treba ponudniku bodisi naložiti obveznost občasnega razkrivanja podatkov o številu delnic, ki so že ponujene za prodajo, bodisi ga zavezati, da podaljša veljavnost ponudbe za določeno obdobje (na primer za 14 dni). , če je bilo na podlagi ponudbe pridobljenih več kot 30 odstotkov delnic. Poudariti je treba, da je drugi ukrep z vidika zaščite pravic in legitimnih interesov manjšinskih delničarjev učinkovitejši.
Pravilo spremembe ponudbe ali umika prevzema je zelo pomembno. V skladu s 1. odstavkom 844. člena zakona o JSC ima ponudnik pravico do "spremembe ponudbe za zvišanje cene pridobljenih vrednostnih papirjev in (ali) zmanjšanje plačilnih pogojev za pridobljene vrednostne papirje" v ponudbo. Poleg tega ima prvotni ponudnik v primeru pošiljanja konkurenčne ponudbe pravico podaljšati rok za sprejem ponudbe, vendar največ do izteka roka za sprejem zadnje konkurenčne ponudbe. Takšno besedilo pomeni, da drugih sprememb ponudbe ni mogoče. Hkrati pa spremembe veljajo za vse imetnike vrednostnih papirjev, vključno z imetniki vrednostnih papirjev, ki so vložili vlogo za prodajo vrednostnih papirjev pred spremembo ustrezne ponudbe. Namen te zahteve je zagotoviti enako obravnavo vseh delničarjev.
Poleg prostovoljnih in obveznih ponudb je ruska zakonodaja razširila status javne ponudbe na pridobitev kontrolnega delničarja preostalih delnic manjšinskih delničarjev na njihovo zahtevo. Namen takega koraka je preprečiti umik prostovoljne ali obvezne ponudbe ter obveščanje manjšinskih delničarjev o njihovi pravici zahtevati odkup svojih vrednostnih papirjev. Hkrati javna ponudba ni prisilni odkup delnic manjšinskih delničarjev na zahtevo obvladujočega delničarja. To je razloženo z dejstvom, da se prisilni odkup delnic izvaja proti volji manjšinskih delničarjev in prekinitev tega postopka ne pomeni
kršitev pravic in zakonitih interesov manjšinskih delničarjev.
V zvezi z umikom akcepta ima oseba pravico, da ga umakne le v enem primeru: če se pred rokom za sprejem ponudbe ciljnemu podjetju pošlje konkurenčna ponudba in se ta odloči, da bo sprejela konkurenčno ponudbo.250 To pomeni, da lahko delničar brez strahu, da bi zamudili ugodnejšo ponudbo za prodajo delnic, ponudbo sprejme. Če takega pravila ne bi bilo, bi bilo za delničarja bolj donosno, da zadnji dan poteka javne ponudbe pošlje vlogo za prodajo delnic.
Če povzamemo odstavek, ugotavljamo, da je pravilo obvezne ponudbe zahteva, po kateri je oseba (fizična ali pravna), ki je postala lastnik večine ali določenega števila delnic delniške družbe, dolžna dati preostalim delničarjem ponudbo za pridobitev vseh ali pomembnega števila njihovih delnic. Prostovoljna ponudba je javna ponudba za pridobitev delnic, vendar za razliko od obvezne ponudbe v tem primeru ponudnik nima zakonske obveznosti podati to ponudbo in je dejstvo, da je javna ponudba poslana, posledica izključno pobude ponudnika. Namen prostovoljne ponudbe je praviloma vzpostavitev nadzora nad delniško družbo.
Pri vzpostavljanju pravila obvezne ponudbe imajo regulatorji na voljo številna orodja, s katerimi lahko vplivajo na pridobitev korporativnega nadzora nasploh in zlasti velikih paketov delnic. Prvo takšno orodje je določiti prag, to je raven, nad katero je kupec dolžan dati javno ponudbo za pridobitev preostalih delnic: višja kot je ta raven, lažje in ceneje je kupcu pridobiti velike bloke. delnic. Drugo orodje, s katerim lahko vplivamo na možnost pridobitve korporativnega nadzora, je ponudbena cena. Cena vzpostavlja ravnovesje med zaščito manjšinskih delničarjev in izpodbijanjem nadzora podjetij. Ruski pristop temelji na aktiviranju pravila obvezne ponudbe pri pridobitvi več kot 30 odstotkov glasovalnih delnic odprte delniške družbe, medtem ko je ponudnik dolžan delničarjem ponuditi najvišjo ceno, ki jo plača on ali njegova povezana podjetja za pridobili delnice v šestih mesecih pred pošiljanjem ponudbe družbi. Pri tem se maksimalno upoštevajo interesi manjšinskih delničarjev.
V skladu z določili zakona o dd v nekaterih primerih posrednega pridobivanja delnic obveznost pošiljanja obvezne ponudbe ne nastane. Za zaščito pravic in interesov manjšinskih delničarjev je treba pravilo obvezne ponudbe razširiti na primere posrednega pridobivanja več kot 30 odstotkov delnic odprtih delniških družb. Toda razširitev pravila obvezne ponudbe na posredni nakup velikih paketov delnic se ne bi smela razširiti na holdinge. Da bi se temu izognili, bi morala biti oseba, ki je posredno pridobila več kot 30 odstotkov delnic odprte delniške družbe, dolžna družbi poslati obvezno ponudbo, če je namen pridobitve deleža v kapitalu posredne pravne osebe. je vzpostaviti nadzor nad odprto delniško družbo in delež delnic odprte delniške družbe v specifični teži premoženja posredne pravne osebe presega 50 odstotkov.
V okviru prostovoljne ponudbe za pridobitev delnic se lahko predvideva pridobitev dela delnic odprte delniške družbe. V takih primerih se v skladu z 2. odstavkom 5. odstavka 84. člena zakona o dd, če skupno število delnic, ponujenih za prodajo, presega število delnic, ki jih namerava pridobiti ponudnik, se delnice pridobijo od delničarjev v sorazmernem razmerju. na število delnic, navedenih v vlogah za njihovo prodajo. Vendar je pravilo, ki vzpostavlja to pravilo, dispozitivne narave: drugače se lahko določi v prostovoljni ponudbi ali v vlogi za prodajo delnic. S tem se ustvarjajo možnosti za kršenje pravic in zakonitih interesov manjšinskih delničarjev. Glede na to je treba 2. odstavek 5. člena 843. člena zakona o dd spremeniti in dopolniti z določbo, po kateri se bo dispozitivnost določbe o sorazmernem pridobivanju delnic ohranila le v razmerju do delničarjev. vloga za prodajo delnic.
Verjetno je ena najpomembnejših sprememb delniške zakonodaje, ki se je zgodila v zadnjem času, dodajanje zveznega zakona "o delniških družbah" z novim poglavjem XI.I. To poglavje se imenuje "Pridobitev več kot 30 odstotkov delnic odprte družbe." ON. Tolmacheva, doktorica prava, odvetnica v odvetniški pisarni CJSC "BF-Jurist", komentira določbe novega poglavja.
Kot je razvidno iz naslova poglavja XI.I Civilnega zakonika Ruske federacije, se njegove določbe uporabljajo samo za odprte delniške družbe in ne veljajo za CJSC. To poglavje določa poseben postopek za pridobitev delnic, če število delnic, ki se pridobijo, presega 30 odstotkov, ter posledice, povezane s tem pridobitvijo. Takoj se pridržimo, da bodo vse te spremembe začele veljati čez pol leta, in sicer: s 1. julijem 2006.
Namen dopolnitve zakona o delniških družbah z novim poglavjem je, če ne popolno preprečevanje korporativnih vojn, pa vsaj zmanjšanje njihovega števila. Ob tem ugotavljamo, da je zakon o delniških družbah že prej vseboval določbe o pravilih nakupa 30 odstotkov ali več delnic odprte delniške družbe. Vendar so bila ta pravila v primerjavi z novim poglavjem zakona o delniških družbah nekoliko drugačna in manj podrobna in so veljala le za odprte delniške družbe z več kot 1000 delničarji.
Po pravilih novega poglavja zakona o delniških družbah mora zdaj vsak, ki namerava pridobiti 30 odstotkov ali več delnic OJSC, izpolnjevati postopek nakupa, ki je določen v tem poglavju. Spomnimo, prejšnji odstavek 1. 80. člena zakona o delniških družbah je vseboval le obveznost obveščanja delniške družbe o predlaganem poslu za nakup in prodajo delnic v višini več kot 30 odstotkov. O kakšnem posebnem postopku za pridobitev delnic v navedenem znesku ni bilo govora.
Pogovorimo se o novem redu. Najprej je treba upoštevati, da 30 odstotkov, določenih v novem poglavju Zakona o delniških družbah, ne zajema le tistih delnic, ki jih oseba namerava pridobiti, temveč tudi vse delnice, ki jih ima ta potencialni prevzemnik že v lasti, kot tudi od svojih podružnic.. Na primer, če ima oseba v lasti 15-odstotni sveženj delnic, njegove povezane družbe pa imajo v skupni lasti 7-odstotni paket delnic v delniški družbi, se bodo uporabljale določbe novega poglavja o posebnem postopku za pridobitev delnic, če omenjena oseba namerava pridobiti več kot 8 % delnic delniške družbe (15 + 7 = 22).
Drugič, upoštevati je treba, da poleg navadnih delnic 30 odstotkov delnic JSC vključuje tudi prednostne delnice, ki zagotavljajo glasovalne pravice v skladu s 5. odstavkom 32. člena Zakona o delniških družbah. Spomnimo, ta odstavek določa pravilo, po katerem prednostne delnice, razen kumulativnih prednostnih delnic, postanejo glasovalne, če niso izplačane dividende, ki so nanje določene v statutu delniške družbe. Poudarjamo tudi, da novo poglavje ne pomeni vseh prednostnih delnic, za katere obstaja le možnost, da postanejo glasovalne, temveč le tiste, ki so že postale glasovalne. Povedano drugače, upoštevajo se le tiste prednostne delnice, na katere niso izplačane dividende, določene s statutom JSC.
Torej, oseba, ki želi pridobiti 30 odstotkov ali več delnic, pošlje delniški družbi prostovoljno ponudbo o želji po pridobitvi določenega števila delnic. Ta prostovoljna ponudba je priznana kot javna ponudba, to je ponudba za nakup delnic od katerega koli delničarja JSC, ki se je na takšno ponudbo odzval. Seveda pa prevzemnik nima obveznosti kupiti popolnoma vseh delnic tistih delničarjev, ki so izrazili željo, da jih prodajo, temveč le tisto število delnic, ki jim je bilo navedeno v prostovoljni ponudbi. V primeru, da skupno število delnic, za katere so delničarji vložili zahteve za njihovo prodajo, presega število delnic, ki jih namerava pridobiti oseba, ki je poslala prostovoljno ponudbo, potem v skladu s 5. odstavkom 84.3. novo poglavje, se delnice pridobijo od delničarjev v sorazmerju s številom delnic, ki so navedene v njihovih izjavah.
Upoštevajte, da je v zgornjem odstavku pridržek: to pravilo o sorazmernem nakupu delnic velja, razen če je s prostovoljno ponudbo ali vlogo delničarja za prodajo delnic določeno drugače. Posledično se lahko pojavijo težave.
Recimo, da ima prevzemnik v lasti 10 odstotkov delnic in želi pridobiti še 21 odstotkov delnic te delniške družbe. Dodatnih pogojev v prostovoljni ponudbi ni postavil. Na to prostovoljno ponudbo se je odzvalo 5 delničarjev, ki so želeli prodati svoje delnice v višini 7, 10, 18, 3 in 12 odstotkov. Hkrati vloga za prodajo 7 odstotkov delnic vsebuje pogoj, da je odkupu podvržen le celoten paket delnic, in sicer: le vseh 7 odstotkov naenkrat. Preostale objave o prodaji delnic tovrstnih klavzul ne vsebujejo. Postavlja se vprašanje: kaj naj v tem primeru stori prevzemnik? Če ena od vlog le v celoti ni vsebovala klavzule o prodaji paketa delnic v višini 7 odstotkov, potem v skladu s 5. odstavkom 84.3. člena novega poglavja zakona o delniških družbah, prevzemnik bi moral pridobiti 21 odstotkov delnic od vseh delničarjev, ki so vložili zahteve za prodajo delnic, sorazmerno. Toda v našem primeru je izjava o prodaji celotnega paketa delnic. Ali bi moral v tem primeru prevzemnik od takega delničarja kupiti celoten paket delnic v višini 7 odstotkov, preostanek manjkajočega števila delnic pa odkupiti od vseh ostalih delničarjev ali naj zavrne nakup tega paketa delnic? 5. točka tretjega odstavka 84. člena, kot tudi druge norme novega poglavja zakona o delniških družbah ne dajejo odgovorov na zastavljena vprašanja, praksa pa bo te vrzeli morala ponovno zapolniti.
Če se vrnemo neposredno k prostovoljnemu predlogu, ugotavljamo, da je v skladu z odstavki 2-4 prvega odstavka 84. člena novega poglavja v njem obvezno navedbo precej informacij. Prostovoljna ponudba mora vsebovati predvsem podatke o kupcu delnic in njegovih povezanih družbah, številu delnic, ki jih prevzemnik že ima v skupni lasti s svojimi povezanimi družbami, število delnic, ki jih želi kupiti, in njihovo ceno ter nekatere druge informacije. Prostovoljna ponudba mora nujno navesti tudi rok za njen sprejem, ki, kot je določeno v 2. odstavku prvega odstavka 84. člena novega poglavja, ne sme biti krajši od 70 in daljši od 90 dni od dneva prejema prostovoljne ponudbe s strani skupnega -delniška družba. Upoštevati je treba tudi, da mora biti k prostovoljni ponudbi priložena bančna garancija, da se zagotovi plačilo za število delnic, ki jih namerava odkupiti pošiljatelj prostovoljne ponudbe. Upoštevajte, da je v skladu s 4. točko prvega odstavka 84. člena novega poglavja lahko v prostovoljni ponudbi določeno najmanjše število delnic, za katere lahko delničarji vložijo zahteve za prodajo.
Če pa je odločitev o nakupu 30 odstotkov ali več delnic prostovoljna, potem kasneje, ko so želene delnice pridobljene, obstaja obveznost obvezne ponudbe. Zlasti drugi odstavek 84. člena novega poglavja določa, da je dolžan v 35 dneh od dneva ustreznega vpisa v register delničarjev o pridobitvi ene ali druge osebe 30 odstotkov ali več delnic opraviti javno ponudbo, in sicer: ponuditi delničarjem, pa tudi lastniku druge izdane vrednostne papirje, ki se lahko zamenjajo v delnice, od njih pridobiti delnice in druge izdane vrednostne papirje, zamenljive v delnice. Ta obvezna ponudba, pa tudi prostovoljna, se pošlje neposredno delniški družbi.
Podatki, ki jih je treba navesti v obvezni ponudbi, so podobni informacijam, ki jih je treba navesti v prostovoljni ponudbi. V skladu z 2. odstavkom 84.2. člena novega poglavja pa mora obvezna ponudba (v nasprotju s prostovoljno ponudbo) vsebovati le podatke, določene v 84.2. Vanj ne sme biti vključen noben drug podatek.
Upoštevajte, da je k obvezni ponudbi, pa tudi k prostovoljni, priložena bančna garancija. Če pa je v prostovoljni ponudbi znan skupni znesek posla (transakcije) (označuje nakupno ceno in število delnic, ki jih je treba pridobiti) in s tem lahko govorimo o zagotavljanju bančne garancije za ta določen znesek denar, potem je v primeru obvezne ponudbe vse drugače. V skladu z 2. odstavkom 2. člena 84.2 v obvezni ponudbi ni mogoče navesti števila delnic, ki se pridobijo. To je povsem logično glede na pomen obvezne ponudbe - odkup delnic od vseh oseb, ki jih želijo prodati, potem ko oseba postane lastnik 30 ali več odstotkov delnic JSC. Povedano drugače, pri pošiljanju obvezne ponudbe je nemogoče vnaprej vedeti, koliko delničarjev jo bo želelo uporabiti in prodati svoje delnice, zato ni znano število delnic, ki jih bo treba odkupiti. Vse to vodi v dejstvo, da je nemogoče vnaprej določiti znesek bančne garancije. Izkaže se začaran krog: število delnic, ki jih je treba odkupiti, in znesek bančne garancije nista znana, vendar mora biti bančna garancija priložena obvezni ponudbi.
Nekaj besed je treba povedati o pravilih za določitev nakupne cene delnic v okviru obvezne ponudbe. Spomnimo, da je pri prostovoljni ponudbi določitev kupnine v celoti odvisna od želje osebe, ki takšno ponudbo poda. Glede obvezne ponudbe po 4. odstavku 84.2 člena nakupna cena delnic, ki krožijo na trgu vrednostnih papirjev več kot šest mesecev, ne sme biti nižja od njihove tehtane povprečne cene na tem trgu, v drugih primerih pa ne sme biti nižja od njihove Tržna vrednost. V tem primeru, če se z delnicami ne trguje na trgu vrednostnih papirjev ali se na njem trguje manj kot šest mesecev, njihovo tržno vrednost določi neodvisni cenilec vrednosti, katerega poročilo je priloženo obvezni ponudbi.
Vendar pa je pri teh pravilih izjema za določitev cene delnic, kupljenih po obvezni ponudbi. Tako v nobenem primeru cena kupljenih delnic ne more biti nižja od cene delnic, ki jih kupi oseba, ki daje obvezno ponudbo, ali njene povezane družbe v 6 mesecih pred dnevom pošiljanja obvezne ponudbe delniški družbi. Upoštevati je treba, da se upoštevajo tudi predpogoji za nakup in prodajo delnic, če so bili v določenem obdobju sklenjeni. Dejansko to pomeni posredno omejitev cene delnic, pridobljenih v okviru prostovoljne ponudbe. Zlasti, če je bila cena delnic, pridobljenih s prostovoljno ponudbo, bistveno višja od njihove tržne vrednosti, potem je treba delnice po obvezni ponudbi kupiti ne po njihovi tržni vrednosti, ampak po nakupni ceni delnic pod prostovoljno ponudbo. Očitno naj bi to po namenu zakonodajalca pripeljalo do tega, da bo odkup delnic po prostovoljni ponudbi opravljen po tržni vrednosti.
Upoštevati je treba, da je v skladu z 8. odstavkom 84.2 člena novega poglavja v nekaterih primerih možno, da obvezne ponudbe ne pošljete. Na primer, ni ga treba pošiljati ob ustanovitvi ali reorganizaciji delniške družbe, pri poslovanju s povezanimi družbami, pri pridobivanju delnic na podlagi prostovoljne ponudbe, po kateri je predvidena namera pridobitve vseh delnic delniške družbe. delniška družba je izražena, pa tudi v nekaterih drugih primerih.
Kot je navedeno zgoraj, se tako prostovoljne kot obvezne ponudbe pošiljajo neposredno delniški družbi. V skladu z 2. odstavkom 84.3. člena novega poglavja ga JSC sam v 15 dneh od dneva prejema ustreznega predloga pošlje vsem delničarjem, na katere je naslovljen. V tem primeru očitno gre za situacije, ko je v prostovoljni ponudbi določeno na primer najmanjše število delnic, ki jih mora prodati en delničar. To je lahko ponudba za nakup 45 odstotkov delnic v paketih po najmanj 5 odstotkov. Tako tistim delničarjem, ki imajo v lasti sveženj delnic v višini manj kot 5 odstotkov, ne bo poslana prostovoljna ponudba. Poleg prostovoljnega predloga JSC delničarjem o tej zadevi pošilja tudi priporočila upravnega odbora. Upoštevati je treba tudi, da so vsi stroški, povezani z razdeljevanjem prostovoljnih in obveznih ponudb ter morebitni drugi stroški, ki nastanejo v zvezi s tem, delniški družbi povrnjeni s strani kupca delnic.
V 84.5 členu novega poglavja je predvidena tudi možnost oddaje konkurenčnega predloga. To pomeni, da ima vsaka oseba po prejemu prostovoljne ali obvezne ponudbe pravico poslati svojo prostovoljno ponudbo. Opozoriti je treba, da ima po omenjeni normi vsakdo pravico poslati konkurenčno ponudbo, ne glede na to, ali je delničar ustrezne delniške družbe ali ne.
Konkurenčna ponudba mora biti poslana delniški družbi najkasneje 25 dni pred iztekom roka za sprejem zadnje od prostovoljnih ali obveznih ponudb, ki jih prejme delniška družba. Cena in število delnic, navedena v konkurenčni ponudbi, ne moreta biti nižja ali manjša od cene in števila delnic, navedenih v prostovoljni ali obvezni ponudbi, ki je bila predhodno predložena delniški družbi. V vseh drugih pogledih za konkurenčni predlog veljajo ustrezne zahteve za prostovoljne in obvezne predloge (člena 84.1 in 84.2).
Upoštevati je treba, da v skladu s šestim odstavkom 84. člena novega poglavja od trenutka, ko delniška družba prejme prostovoljno ali obvezno ponudbo, o nekaterih pomembnih vprašanjih odloča le skupščina delničarjev družbe. Na primer: povečanje odobrenega kapitala z dajanjem dodatnih delnic; plasiranje vrednostnih papirjev, zamenljivih v delnice; odobritev poslov, pri katerih obstaja interes, pa tudi poslov v zvezi s pridobitvijo ali odtujitvijo premoženja, katerega vrednost znaša 10 ali več odstotkov knjigovodske vrednosti premoženja družbe, in nekaterih drugih. Učinek teh omejitev preneha s potekom 20 dni po poteku roka za sprejem prostovoljne ali obvezne ponudbe. Hkrati se lahko posel, sklenjen v nasprotju s temi omejitvami, razglasi za neveljavno v tožbi delniške družbe, delničarja ali pridobitelja delnic.
Upoštevajte, da je v primerih, ko ima oseba v lasti 95 odstotkov delnic delniške družbe, dolžan na zahtevo njihovih lastnikov odkupiti vse preostale delnice delniške družbe. Taka oseba v 35 dneh od dneva pridobitve 95 odstotkov delnic pošlje prek JSC obvestilo preostalim delničarjem, da imajo pravico zahtevati odkup svojih delnic. Opozoriti je treba, da je k takemu obvestilu priložena bančna garancija, kot v primerih pošiljanja prostovoljne in obvezne ponudbe. Cena, po kateri so delnice predmet odkupa od delničarjev, je določena na enak način kot pri obvezni ponudbi - s pridržkom, da ne sme biti nižja od cene, po kateri so bile delnice odkupljene v primeru prostovoljne in obvezne ponudbe. .
Zahteve delničarjev za odkup njihovih delnic lahko vložijo najkasneje v 6 mesecih od dneva, ko jim je bila poslana zadevna obvestila. Po 6 mesecih ima oseba, ki ima v lasti 95 odstotkov delnic delniške družbe, pravico, da delniški družbi pošlje zahtevo za odkup preostalih delnic, ki je prav tako predmet razdelitve preostalim delničarjem. Hkrati bodo imeli preostali delničarji v tem primeru le pravico, da se z odškodninskim zahtevkom obrnejo na sodišče, in to le, če je bila cena odkupljenih delnic od njih neustrezno določena. V vsakem primeru, če je oseba, ki ima v lasti 95 odstotkov delnic JSC, uveljavila svojo pravico zahtevati odkup preostalih delnic, potem v skladu z 8. odstavkom 84.8. člena v 3 dneh po predložitvi dokazila o plačilu za odkupljene delnice delnic, se brezpogojno knjižijo na njegov osebni račun. Tako bo imela oseba, ki ima v lasti 95 odstotkov delnic, pravni vzvod za pridobitev preostalih 5 odstotkov delnic delniške družbe, ne da bi se zatekla k kakršnim koli izpopolnjenim shemam.
V skladu s členom 84.9 novega poglavja, če se z delnicami JSC trguje na trgu vrednostnih papirjev, potem prevzemnik pošlje prostovoljno in obvezno ponudbo ter obvestilo o pravici zahtevati odkup ali zahtevo po odkupu delnic. zveznemu izvršilnemu organu za trg vrednostnih papirjev. Poleg tega je treba upoštevati, da je treba to storiti 15 dni pred pošiljanjem navedenih dokumentov delniški družbi. V določenem roku mu lahko zvezni izvršilni organ za trg vrednostnih papirjev na podlagi rezultatov obravnave dokumentov, prejetih od pridobitelja, pošlje odredbo za odpravo kršitev. V tem primeru prevzemnik ni upravičen poslati ustreznih dokumentov JSC, dokler niso odpravljene vse ugotovljene kršitve.
V primerih, ko se z delnicami ne trguje na trgu vrednostnih papirjev, se prostovoljna in obvezna ponudba ter obvestilo o pravici zahtevati odkup ali zahtevi za odkup delnic pošljejo pristojnemu zveznemu izvršilnemu organu. trga vrednostnih papirjev najpozneje na dan, ko je zadevni dokument poslan AO. V tem primeru ima zvezni izvršilni organ za trg vrednostnih papirjev tudi pravico izdati odredbo o uskladitvi ustreznega dokumenta z zahtevami zakona, če za to obstajajo razlogi. Vendar bo to treba storiti "po dejstvu" - treba bo spremeniti dokumente, ki so že bili poslani JSC.
Ugotavljamo tudi, da je v skladu z 9. odstavkom 84.3. člena novega poglavja v 30-dnevnem roku po poteku roka za sprejem prostovoljne ali obvezne ponudbe oseba, ki jo je dala, dolžan pripraviti poročilo o rezultate sprejema ustrezne ponudbe. Tako poročilo se v zgoraj navedenem roku pošlje delniški družbi in zveznemu izvršilnemu organu, pristojnemu za trg vrednostnih papirjev.
Za zaključek je treba povedati nekaj besed o posledicah neupoštevanja zahtev novega poglavja Zakona o delniških družbah.
Tako ima nekdanji delničar v skladu s 6. odstavkom 84.3 člena novega poglavja v primeru neizpolnjevanja zahtev za prostovoljno ali obvezno ponudbo pravico zahtevati povračilo škode od osebe, ki je poslala ustrezno ponudbo. . Poleg tega je bil v Zakonik o upravnih prekrških Ruske federacije uveden člen 15.28, ki določa upravno odgovornost za kršitev pravil za pridobitev več kot 30 odstotkov delnic OJSC.
Januar 2006 je zaznamoval sprejetje zveznega zakona Ruske federacije št. 7-FZ O spremembah Zveznega zakona o delniških družbah in nekaterih drugih zakonodajnih aktov Ruske federacije (FZ 7-FZ), ki je uvedel številne nove korporativne postopke v Rusiji in spremenil ureditev nekaterih obstoječih. .
Eden izmed izboljšanih podjetniških mehanizmov, ki je verjetno povzročil najbolj burne polemike, je bila obvezna ponudba za nakup delnic odprte družbe, pa tudi drugih lastniških vrednostnih papirjev, ki jih je mogoče zamenjati v delnice odprte družbe. Ta postopek ureja novo uvedeno poglavje XI.1 Pridobitev več kot 30 odstotkov delnic odprte družbe.
Prej je obstajal le en člen, ki je urejal pridobitev več kot 30 odstotkov delnic (80. člen Zveznega zakona o delniških družbah - v nadaljnjem besedilu: Zakon o delniških družbah), vendar je veljal le za družbe z več kot 1000 delničarjev, v statutu družbe ali s sklepom skupščine delničarjev pa bi bilo mogoče zagotoviti splošno oprostitev te obveznosti. Prav tako pravzaprav ni bilo nobenih zahtev glede vsebine obvestila o nameri nakupa delnic in strogega postopka.
Za katere vrednostne papirje in za koliko od njih veljajo pravila prostovoljne in obvezne ponudbe?
Prostovoljne in obvezne ponudbe vključujejo nakup ne le vseh uveljavljajočih se delnic OJSC (tako navadnih kot prednostnih), ki dajejo glasovalne pravice, ampak tudi vse druge delnice ustreznih kategorij (vrst) in drugi emitivni vrednostni papirji, zamenljivi v podobne delnice. Spodaj drugi izdajni vrednostni papirji so obveznice, zamenljive v dodatne delnice in opcije izdajatelja.
Načeloma je jasno, o kakšnih papirjih govorimo. Toda rad bi bil pozoren na en trenutek. Prednostne delnice, ki jih je vložila družba, na katere se izplačujejo dividende, nimajo glasovalne pravice, če pa dividende niso izplačane, postanejo glasovalne. Na kateri točki bi morala glasovati prednostna delnica, da bi zanjo veljal člen 84.2 Zakona o JSC? Obstajata dve stališči: 1) ob vpisu kredita na osebni račun o nakupu svežnja delnic; 2) ob prejemu obvezne ponudbe s strani delničarja. Glede na to, da je datum pošiljanja ponudbe v celoti v pristojnosti prevzemnika in so z njegove strani možne zlorabe, bo po našem mnenju bolj pravilna prva pozicija.
Drugo vprašanje glede predmeta predloga, ali je mogoče člen razširiti na prednostne delnice brez glasovalne pravice? Navsezadnje se hipotetično vse lahko spremenijo v delnice z glasovalno pravico, ko se odloča o določenih vprašanjih dnevnega reda skupščine. Zakon ne daje neposrednega odgovora.
Kaj je prostovoljna ponudba?
Prostovoljna ponudba je javna ponudba, ki jo pošlje oseba, ki namerava preko delniške družbe pridobiti več kot 30 odstotkov skupnega števila delnic družbe (vključno z delnicami, ki so že v lasti te osebe in njenih povezanih družb) delničarjem lastnikom družbe. ustrezne vrste (vrste) in kategorije delnic, o pridobitvi delnic družbe, ki jim pripada. Hkrati lahko vsaka oseba pošlje prostovoljno ponudbo, ni zahteva, da je taka oseba že delničar družbe.
Prostovoljna ponudba je naslovljena na delničarje - lastnike delnic ustreznih kategorij (vrst) in se šteje za dana vsem lastnikom ustreznih vrednostnih papirjev od trenutka, ko jo prejme odprta družba. Tretji odstavek 84. člena zakona o dd določa obveznosti družbe, ki nastanejo po prejemu prostovoljne ponudbe v 15 dneh od dneva prejema ponudbe, ki jo je družba dolžna poslati skupaj s priporočili upravnega odbora, vsem imetnikom vrednostnih papirjev, na katere je naslovljeno, na način, predpisan z zakonom, za pošiljanje sporočila o izvedbi skupščine delničarjev.
Vsebina prostovoljne ponudbe je podrobneje urejena z drugim odstavkom prvega odstavka 84. člena Zakona o delniških družbah. Zlasti mora prostovoljna ponudba vsebovati navedbo števila vrednostnih papirjev, ki jih je treba kupiti. To pravilo je bilo uvedeno zaradi zaščite interesov delničarjev-imetnikov delnic, da potencialni kupec ne bi imel možnosti po prejemu informacij o tistih, ki želijo prodati svoje delnice, na koncu pridobiti na primer samo eno delnico). Ponudba lahko določa tako minimalno vrednost vrednostnih papirjev, ki jih je treba kupiti (na primer takšno in to število delnic, ki predstavljajo najmanj 30 odstotkov odobrenega kapitala), kot največje (npr. takšno in to število delnic). , ki ne predstavljajo več kot 90 odstotkov odobrenega kapitala).
Hkrati ima oseba, ki je poslala prostovoljno ponudbo, pravico pridobiti le toliko delnic, ki jih potrebuje (in je navedeno v ponudbi). Ni potrebno kupiti vseh delnic, za katere se zahteva prodaja. Če skupno število delnic, za katere so bile vložene zahteve za njihovo prodajo, presega število delnic, ki jih namerava pridobiti oseba, ki je poslala prostovoljno ponudbo, se delnice pridobijo od delničarjev sorazmerno s številom delnic iz č. vloge, razen če je s prostovoljno ponudbo ali vlogo za prodajo delnic določeno drugače.
Prostovoljna ponudba mora vsebovati rok za njen sprejem, ki ne sme biti krajši od 70 in daljši od 90 dni od dneva, ko je delniška družba prejela prostovoljno ponudbo. Oseba, ki je poslala prostovoljno ponudbo, ni upravičena pridobiti delnic, za katere je bila taka ponudba dana, pod pogoji, ki se razlikujejo od pogojev prostovoljne ponudbe, do izteka roka za njen sprejem. V primeru kršitve te prepovedi ima nekdanji lastnik vrednostnih papirjev pravico zahtevati od osebe, ki je poslala prostovoljno ponudbo, odškodnino za škodo, ki jo je to povzročilo (6. odstavek 84.3. člena zakona JSC).
5. odstavek čl. 83.1. Zakon o dd določa obveznost osebe, ki poda prostovoljno ponudbo, da ji priloži nepreklicno bančno garancijo, ki vsebuje porokovo obveznost, da plača ceno prodanih vrednostnih papirjev njihovim nekdanjim lastnikom v primeru, da ponudnik ne izpolni svoje obveznosti plačila. v predpisanem roku. Obdobje veljavnosti bančne garancije ne sme poteči prej kot šest mesecev po poteku roka za plačilo pridobljenih vrednostnih papirjev, določenega v prostovoljni ponudbi.
Pri tem je treba opozoriti, da se nakupna cena delnic določi v prostovoljni ponudbi po presoji osebe, ki tako ponudbo (v nasprotju z obvezno ponudbo, pri kateri cena ne sme biti nižja od tržne vrednosti vrednostnih papirjev).
Tako se institut prostovoljne ponudbe uporablja le, če obstaja namen pridobiti več kot 30 odstotkov delnic (zato pošiljanje ponudbe za pridobitev na primer 25 odstotkov delnic ni prostovoljna ponudba v v skladu z zakonom JSC, družba pa ni dolžna poslati takšne ponudbe delničarjem). Poleg tega ima kupec pravico, da ne daje javne ponudbe, temveč od delničarjev odkupi delnice posamično. Hkrati je prevzemnik, ko preseže mejo 30 odstotkov delnic, dolžan dati obvezno ponudbo.
Kaj je torej smisel prostovoljne ponudbe? Očitno je zakonodajalec, ki je uvedel takšno novost kot prostovoljno ponudbo, zasledoval cilj, da bi potencialne kupce paketov delnic prisilil, da to storijo odkrito, in omogočiti manjšinskim delničarjem, da spremljajo nastanek velikih delničarjev.
In zdaj bomo razmislili o pogojih in postopku za napotitev obvezna ponudba, na poti, ki poudarja obstoječe težave.
1. Trenutek, ko nastane obveznost oddaje obvezne ponudbe.
Po čl. 84.2 zakona JSC za osebo nastane obveznost pošiljanja ponudbe v primeru pridobitve več 30 % (in 50 % ali 75 %) delnic z glasovalno pravico, vključno z delnicami v lasti tega subjekta in njegovih povezanih družb. Tako iz norme izhaja, da se obveznost pojavi ravno ob prekoračitvi mejne vrednosti, tj. 30/50/75 % +1 delnica. Pri tem je treba upoštevati, da delničar, ki ima recimo 32 % delnic in želi kupiti še 10 % (ali kateri koli drug znesek, ki ne predstavlja skupnega presežka 50 %), ni dolžan poslati obvezno ponudbo.
Prvotno je člen 84.2 zakona o JSC določal obveznost osebe, ki je pridobila več kot 30 % (pa tudi 50 % ali 75 %) glasovalnih delnic, ob upoštevanju delnic v lasti te osebe in njenih povezanih družb, v roku 35 let. dni od dneva vpisa ustreznega kreditnega vpisa na sprednji strani delničarjem pošlje javno ponudbo o pridobitvi teh vrednostnih papirjev od njih.
Dobesedno to pomeni, da obveznost kupca delnic, da pošlje ponudbo za nakup vrednostnih papirjev, nastane šele, ko zapisov na osebni račun (depo račun) prevzemnika v registru delničarjev. Toda v praksi je možna naslednja situacija: prevzemna družba pridobi 11 % delnic ciljne družbe, nato pa pridobi 100 % delnic družbe, ki ima v lasti 20 % delnic ciljne družbe. Prevzemna družba formalno ni imela obveznosti oddati ponudbe, dejansko pa je dobila nadzor nad 31 % delnic družbe.
Da bi se temu izognili, so letos normo dopolnili z navedbo, da obveznost nastane s trenutek, ko je oseba vedela ali bi morala vedeti, da je sama ali skupaj s svojimi povezanimi osebami lastnica predpisanega števila delnic.
Tako zdaj obveznost osebe ne nastane le zaradi nakupa delnic, temveč tudi zaradi pridobitve te osebe le možnosti vplivanja na odločitve ciljne družbe, ki niso povezane z dejanskim nakupom delnic družbe. slednji.
2. Postopek pošiljanja in sprejema obvezne ponudbe o nameri za pridobitev delnic.
V zvezi z informacijami, navedenimi v obvezni ponudbi, je treba opozoriti na naslednje:
1. Količina kupljeni vrednostni papirji niso določeni; to pomeni, da je pošiljatelj dolžan pridobiti kajštevilo delnic, ki so mu bile ponujene v nakup.
Zanimivo je, da je na primer v Angliji možno poslati ponudbo (podobno naši obvezni) s pogojem, da se posli štejejo za sklenjene in so predmet izvršitve šele, ko se delničarji družbe strinjajo, da bodo delnice prodali v skupnem znesku. ki ne sme biti nižji od zneska, določenega v ponudbi. Če se to ne zgodi, ponudnik vrne prenesene vrednostne papirje prodajalcem, ti pa mu vrnejo vplačana sredstva.
Možnost vključitve takega pogoja v ponudbo zagotavlja interese prodajalca. Predstavljajmo si, da ima kupec v lasti 31 % delnic in namerava svoj delež v odobrenem kapitalu povečati na najmanj 51 % glasovalnih delnic. V tem primeru, če so se delničarji strinjali, da bodo skupaj prodali le 15 % delnic, kupec niti ne bo prejel kontrolnega deleža in bo prisiljen porabiti denar za plačilo delnic (kljub temu, da si je določil povsem drugačen gospodarski cilj – pridobitev kontrolnega deleža).
Vendar pa določba čl. 84.2 zakona, ki v ponudbo prepoveduje vključitev drugih pogojev od tistih, ki jih določa zakon o JSC, dejansko onemogoča pošiljanje ponudbe s podobnim pogojem, kot ga določa angleški mestni zakonik o prevzemih in prevzemih. Združitve.
2 . Termin sprejem ponudbe (v katerem mora ponudnik prejeti vlogo za prodajo vrednostnih papirjev) ne sme biti krajši od 70 in daljši od 80 dni od dneva prejema obvezne ponudbe s strani odprte družbe.
3 . Cena pridobljenih delnic ne sme biti nižja od njihove tržne vrednosti, v zvezi s tem pa je zakonodajalec določil jasna merila in alternative za določitev cene:
a) ceno lahko določi neodvisni cenilec (v tem primeru je k obvezni ponudbi, poslani družbi, priložena kopija ocenjevalnega poročila o njihovi tržni vrednosti);
b) če vrednostni papirji krožijo na trgu vrednostnih papirjev, potem cena ne sme biti nižja od njihove tehtane povprečne cene, določene na podlagi rezultatov poslov organizatorja trgovanja na trgu vrednostnih papirjev za šest mesecev; če se z vrednostnimi papirji trguje na dražbah dveh ali več organizatorjev trgovanja - cena se določi na podlagi rezultatov poslov vse organizatorji trgovanja na trgu vrednostnih papirjev, kjer ti vrednostni papirji krožijo šest ali več mesecev;
c) če je oseba, ki je poslala obvezno ponudbo, ali njene povezane družbe v šestih mesecih pred dnevom pošiljanja obvezne ponudbe odprti družbi pridobila ali prevzela obveznost pridobitve zadevnih vrednostnih papirjev, se cena vrednostnih papirjev, ki jih je treba pridobiti na dan osnova obvezne ponudbe ne sme biti nižja od najvišje cene, po kateri so te osebe kupile ali prevzele obveznost nakupa teh vrednostnih papirjev.
4. Bančna garancija. Ponudba osebe mora biti zavarovana z bančno garancijo, ki zagotavlja izplačilo poroka vrednosti delnic delničarjem, ki svoje delnice prodajo, če oseba, ki je te delnice pridobila, ni plačala vrednosti delnic prejšnjim delničarjem.
Banka, ki izda bančno garancijo, se imenuje porok. Zakon ne določa nikakršnih zahtev za poroka, zato lahko takšne garancije izda vsaka kreditna institucija. V skladu s prvim, 84.2 in 84.7 členom Zakona o delniških družbah mora biti bančna garancija že izdana v času oddaje obvezne ponudbe.
Opozorimo na značilnosti te bančne garancije:
Predvideti mora obveznost poroka, da plača ceno prodanih vrednostnih papirjev nekdanjim lastnikom vrednostnih papirjev v primeru, da oseba, ki je poslala ponudbo, ne izpolni obveznosti pravočasnega plačila pridobljenih/odkupljenih vrednostnih papirjev;
Ni mogoče preklicati
Ne sme vsebovati navedbe, da so upravičenci predložili dokumente, ki niso predvideni z zakonom o JSC;
Izdano v korist vseh delničarjev družbe (neomejen krog oseb);
Njena veljavnost ne sme poteči prej kot šest mesecev po izteku roka za plačilo za pridobljene vrednostne papirje, določenega v ponudbi;
Če oseba, ki je poslala obvezno ponudbo, ne izpolni obveznosti plačila pridobljenih vrednostnih papirjev pravočasno, ima nekdanji lastnik vrednostnih papirjev po lastni izbiri pravico, da poroku, ki je izdal bančno garancijo, izda zahtevo za plačilo. cene vrednostnih papirjev, pri čemer priloži dokumente, ki potrjujejo njihovo bremenitev z osebnega računa (depozitni račun). ) lastnika vrednostnih papirjev, ali enostransko odpove pogodbo o pridobitvi vrednostnih papirjev in zahteva vračilo vrednostnih papirjev.
5. Plačilo pridobljene delnice. Ponudba lahko daje možnost izbire načina plačila za pridobljene vrednostne papirje v gotovini ali drugih vrednostnih papirjih, vendar mora biti predvideno plačilo v gotovini. Denarna vrednost vrednostnih papirjev, ki se lahko uporabijo za plačilo pridobljenih vrednostnih papirjev, ne sme biti višja od tehtane povprečne cene, določene na podlagi rezultatov poslov organizatorjev trgovanja na trgu vrednostnih papirjev za šest mesecev pred datumom pošiljanja obvezna ponudba odprtemu podjetju. In če vrednostni papirji niso v obtoku na omenjenih dražbah ali so na njih v obtoku manj kot šest mesecev, - ne višja od njihove tržne vrednosti, ki jo določi neodvisni cenilec. Obvezni ponudbi se priložijo dokumenti, ki potrjujejo denarno vrednost navedenih vrednostnih papirjev.
Predlog se pošlje samemu društvu. V tem primeru se šteje, da je ponudba dana vsem lastnikom zadevnih vrednostnih papirjev od trenutka, ko jo prejme odprta družba. Po prejemu ponudbe je upravni odbor dolžan sprejeti priporočila v zvezi s prejeto ponudbo. Družba mora omenjeno ponudbo skupaj s priporočili upravnega odbora v 15 dneh od dneva prejema ponudbe poslati vsem imetnikom vrednostnih papirjev, na katere je naslovljena, na način, predpisan z zakonom za pošiljanje. sporočilo o skupščini delničarjev.
Nato ima lastnik vrednostnega papirja v roku, določenem v ponudbi, pravico, da jo sprejme in ponudniku pošlje vlogo. Vloga se pošlje po pošti ali izroči osebno, če je to predvideno v ponudbi za prodajo vrednostnih papirjev. Vloge ni mogoče poslati po faksu ali e-pošti. Lastnik vrednostnih papirjev izbere način plačila (gotovino ali drugače).
Zakon določa pravico osebe, da pred iztekom roka za sprejem ponudbe umakne vlogo za prodajo vrednostnih papirjev.
3. Nekaj besed o posledicah kršitve pravil o obvezni ponudbi.
V skladu z odstavkom 1 čl. 84.2 Zakona o JSC oseba, ki je poslala obvezno ponudbo, pred iztekom roka za sprejem obvezne ponudbe ni upravičena do pridobitve delnic, za katere je bila ponudba dana, pod pogoji, ki se razlikujejo od pogojev obvezne ponudbe. ponudbo. Toda takih poslov ni mogoče razglasiti za neveljavne, saj zakon določa druge posledice kršitve. Torej, v skladu s čl. 84.3 zakona JSC v tem primeru ima lastnik delnic pravico od kupca zahtevati odškodnino.
Lahko bi domnevali, da je pridobitev delnic brez smeri v družbi obvezni ponudbi pomeni neveljavnost posla. Vendar to ne izhaja iz zakona. V zvezi s tem je zanimiv primer, ki ga je leta 2007 obravnavalo moskovsko arbitražno sodišče (Zadeva A40-9606/07-125-37).
Tožnik (Delničar 1) je vložil zahtevo za pošiljanje obvezne ponudbe, ker je tožena stranka (Delničar 2) pridobila 49,7 % vseh delnic družbe. Vendar je delničar 2 v 35 dneh prodal del delnic tretji osebi, zaradi česar je njegov delež postal manjši od 30 % delnic. Sodišče je menilo, da zakon prevzemniku ne nalaga omejitev pri razpolaganju z delnicami, saj obstaja le ena izrecno predvidena posledica nepošiljanja ponudbe za omejitev glasovanja. Delničar 2 je torej imel pravico, da del delnic proda brez obvezne ponudbe. In ker je po prodaji njegov paket delnic postal manjši od 30 %, je zanj izginila obveznost pošiljanja obvezne ponudbe. To stališče je podprlo tudi pritožbeno sodišče.
Drugi primeri v zvezi z izvajanjem teh določb zakona o JSC avtorju članka niso seznanjeni. A žal ni razloga pričakovati drugačne razlage določil obvezne ponudbe. Predvsem takšno zaupanje temelji tudi na predhodno uveljavljeni praksi uporabe 80. člena zakona o JSC, ki je pred spremembami predvideval obveznost pošiljanja ponudbe pri nakupu več kot 30-odstotnega paketa delnic. Praksa je dosledno težila k to je prepovedano priznati transakcije za prodajo in nakup delnic, sklenjene brez obvezne ponudbe, za neveljavne na podlagi člena 168 Civilnega zakonika Ruske federacije, saj obstajajo posebne posledice teh kršitev, ki jih določa zakon o JSC (Resolucija Zvezne protimonopolne službe Severnokavkaškega okrožja z dne 26. aprila 2005 v zadevi NF08 -1450/2005).
Tako kupec, ki je v nasprotju z zakonom pridobil velik paket delnic, z zakonom ni omejen pri pravici, da jih proda novemu lastniku. Blokiranje delnic v tem primeru zakon ne predvideva. Zgodilo se je tisto, česar so se bali. Delnice, pridobljene v nasprotju z zakonom (na primer 51 %), se ponovno prodajo osebi, ki po nakupu pošlje podjetju obvezno ponudbo. Hkrati bo paket brez glasovalne pravice (51 % - 30 % - 21 %) takoj postal glasovalni. Če se delnice hkrati pomešajo z drugimi delnicami (prej v lasti kupca) in se poleg tega preprodajo več povezanim osebam, potem tudi če sodišče transakcijo za začetni nakup delnic prizna za neveljavno (kar je zelo dvomljivo), bo njihova potrditev nemogoča zaradi pomanjkanja identifikacijskih lastnosti (nemogoče bo določiti osebni račun, na katerem se nahajajo delnice).
Prisilni odkup delnic.
Poskus zakonodajalca v Zveznem zakonu 7-FZ, da bi uredil situacijo pri nakupu delnic in zaščitil pravice manjšinskih delničarjev med prevzemom, je povzročil pojav poglavja XI.I zakona o JSC, ki vsebuje določbe o odkupu delnic.
Možnost prisilnega odkupa delnic, predvidena v poglavju XI.I zakona o JSC, je sporna med odvetniki. V skladu s 35. členom Ustave Ruske federacije je pravica do zasebne lastnine zaščitena z zakonom in nikomur ni mogoče odvzeti lastnine, razen s sodno odločbo. Obstaja stališče, da bi moral biti odvzem lastninskih pravic na delnicah proti volji manjšinskih delničarjev, tudi pod pogojem pravične odškodnine, zadnja možnost, ko so izčrpana druga sredstva za ohranitev naložb, in s tem brezpogojna pravica do prisilnega odkupa. delnic je mogoče uspešno izpodbijati kot neskladne z Ustavo Ruske federacije.
Vendar so se do danes že pojavile sodne odločbe, v katerih takšno stališče ne najde podpore.
Tako je Zvezna protimonopolna služba Uralskega okrožja 21. junija 2007. obravnavana zadeva F09-4662/07-C4. V okviru tega primera je K. vložil tožbo pri arbitražnem sodišču zoper Sibirsko-Uralsko podjetje aluminija OJSC (v nadaljnjem besedilu: družba SUAL) in Alu Process Holding Limited za razveljavitev odločitve upravnega odbora SUAL. družba z dne 04.09.2006 132-vn/sf in priznati neveljavno transakcijo - Zahtevki za odkup vrednostnih papirjev družbe SUAL.
S sklepom sodišča prve stopnje, ki je bil s sklepom pritožbenega sodišča potrjeni, je bila tožba zavrnjena.
Tožeča stranka v kasacijski pritožbi predlaga razveljavitev teh sodnih aktov, pri čemer se sklicuje na neskladje med sklepi sodišč o zakonitosti postopka prisilnega odkupa z normami mednarodnega prava ter pravnim stališčem Ustavnega sodišča RS. Ruske federacije, določeno v Resoluciji št. 3-P z dne 24. februarja 2004.
Kot izhaja iz gradiva zadeve, je imel Alu Process Holding Limited 1. julija 2006 v lasti 96,31 % navadnih imenskih delnic družbe SUAL.
Ker je 1. julija 2006 začel veljati zvezni zakon 7-FZ z dne 01.05.2006, ki je uvedel čl. 84.8, ki določa pravico delničarja, ki ima v lasti več kot 95 % delnic odprte delniške družbe, da od preostalih delničarjev odkupi vse delnice te družbe Alu Process Holding Limited, pri čemer uveljavlja pravico ki ji je bila odobrena, je prek družbe SUAL poslala zahtevo za odkup preostalim svojim delničarjem, vključno z njihovimi delnicami tožnika po ceni 29,93 rubljev. za eno delnico.
Tožnik, ki se je obrnil na sodišče, meni, da je zahteva Alu Process Holding Limited v nasprotju z normami Ustave Ruske federacije in zakona o JSC.
Pri razlagi 84. odstavka 8. člena zakona o dd kasacijske stopnje je ugotovil, da lahko zahtevo za odkup delnic vloži večinski delničar, ki ima v lasti več kot 95 % delnic družbe, ne da bi pri tem upošteval voljo delničarjev. - lastniki delnic družbe; hkrati pa so njihove pravice do izpodbijanja dejanj takega delničarja omejene le s pravico do vložitve odškodninske tožbe, če je cena odkupljenih delnic določena v nasprotju z ustaljenim postopkom.
Kasacijsko sodišče je ob tem navedlo, da je sklicevanje vlagatelja na kasacijsko pritožbo na neskladnost sklepov sodišč o zakonitosti postopka obveznega odkupa delnic z normami mednarodnega prava, pa tudi ker je pravno stališče Ustavnega sodišča Ruske federacije, določeno v Resoluciji 3-P z dne 24. februarja 2004, zavrnjeno kot utemeljeno na napačni razlagi materialnega prava. V skladu z odstavkom 5.2 omenjene uredbe Ustava Ruske federacije ne izključuje omejevanja pravice do zasebne lastnine in odvzema te pravice, vendar je možnost prerazporeditve lastnine uravnotežena z ustavnopravnim načelom nedotakljivost zasebne lastnine. V smislu 3. dela čl. 35 Ustave Ruske federacije se razlastitev premoženja praviloma lahko izvede le pod pogojem predhodne in enakovredne odškodnine z učinkovitim sodnim nadzorom.
Odločitev nižjih sodišč je bila zato potrjena.
Tako se nova pravila o prisilnem odkupu delnic s strani lastnikov več kot 95-odstotnih delnic pri urejanju razmerij med manjšinskimi delničarji in lastniki velikih paketov delnic dojema dvoumno. Po eni strani so manjšinski delničarji v situaciji, ko se je v družbi pojavil lastnik delnic z več kot 95-odstotnim deležem, razbremenjeni iskanja kupca za svoje delnice. Lastnik velikega paketa delnic ne bo le odkupil vrednostne papirje manjšinskega delničarja, temveč jih bo tudi odkupil po ceni, ki ni nižja od tržne vrednosti, ki jo mora določiti neodvisni cenilec (4. člen 84.8 člena JSC). zakon). Po drugi strani pa za manjšinskega delničarja vrednost delnic ni vedno v njihovi denarni protivrednosti, pogosto (zlasti za vrednostne papirje velikih podjetij) so ti vrednostni papirji neke vrste dolgoročne naložbe, katerih cena je danes ena. , jutri pa je popolnoma drugače. In tak prisilni odkup ne sovpada vedno z načrti lastnika in je pogosto v nasprotju z njimi, kar zadeva premoženje, ki ga ima, v tem primeru vrednostne papirje.
S sprejetjem zveznega zakona 7-FZ so se pojavili trije primeri, v katerih delnice odkupi oseba, ki je pridobila več kot 95% delnic odprte družbe. V prvem primeru, ko je oseba pridobila več kot 95 odstotkov delnic odprte družbe na podlagi prostovoljne ali obvezne ponudbe (člena 84.7 in 84.8 zakona o JSC). Pobudniki postopka prisilnega odkupa so lastniki vrednostnih papirjev družbe oziroma osebe, ki so pridobile več kot 95 odstotkov delnic družbe. Če se odkup izvede v skladu s pravili 84.7. člena Zakona o dd, potem ni predvideno, da bi bili manjšinski delničarji prisiljeni odkupiti svoje delnice. Če se uporabljajo norme osmega odstavka 84. člena tega zakona, ima lastnik več kot 95 % delnic pravico odkupiti od manjšinskih delničarjev delnice odprte družbe, ki jim pripadajo.
V drugem primeru veljajo pravila o odkupu delnic osebe, ki je pridobila več kot 95 odstotkov delnic odprte družbe za osebe, ki imajo na dan 1. 7. 2006 v lasti več kot 85 odstotkov vseh delnic. delnic odprte delniške družbe, nato pa kot posledica poslane prostovoljne ponudbe, podane v skladu s prvim odstavkom 84. člena zakona o JSC, ki koncentrira več kot 95 odstotkov celotnega števila delnic odprte delniške družbe, vključno z delnice v lasti te osebe in njenih povezanih podjetij.
V tretjem primeru v skladu s čl. 7 FZ 7-FZ obvezni odkup velja za osebe, ki so bile od 1. julija 2006 lastniki več kot 95 odstotkov skupnega števila navadnih in prednostnih delnic odprte delniške družbe, ki daje glasovalno pravico v v skladu s 5. odstavkom 32. člena zakona o JSC. V tem primeru se obvezni odkup delnic izvede z značilnostmi, določenimi z zveznim zakonom 7-FZ. Povezani so s časovno razporeditvijo postopka odkupa delnic in določitvijo cene.
Izvajanje postopka odkupa delnic pa lahko spremljajo težave. Torej, odstavek 3 čl. 84.7 zakona JSC določa, da mora biti obvestilu o pravici zahtevati odkup delnic priložena bančna garancija, v primeru neizpolnitve obveznosti plačila odkupljenih vrednostnih papirjev pa mora prejšnji lastnik vrednostnih papirjev pravico, da poroku, ki je izdal bančno garancijo, predloži zahtevo za plačilo odkupljenih vrednostnih papirjev. Kakšne pa bodo posledice za delničarja, ki ima v lasti več kot 95 % delnic družbe, če ne bo izpolnil svoje obveznosti, da pošlje takšno obvestilo in (ali) ne izda bančne garancije. Takšna obveznost lastnika velikega paketa delnic s strani zakonodajalca nikakor ne ustreza pravnim posledicam neizpolnitve te obveznosti.
Težava lahko nastane tudi v primeru, da lastnik večjega paketa delnic ne izpolni svoje obveznosti obveščanja manjšinskih delničarjev o nastanku njihove pravice zahtevati odkup vrednostnih papirjev. Seveda bo imel tak manjšinski delničar pravico vložiti tožbo na sodišču za odkup svojih delnic. Toda tudi če arbitražno sodišče sprejme odločitev v korist delničarja, bo slednji takoj imel težave z izvršitvijo sodne odločbe zaradi neurejenosti tega vprašanja v zveznem zakonu 119-FZ o izvršilnem postopku. Ni jasno, kako bodo sodni izvršitelji dejansko zavezali lastnika velikega paketa delnic k izpolnitvi obveznosti odkupa delnic, kdo naj oblikuje pogodbene pogoje ipd.
Glede na vse navedeno moramo žal ugotoviti, da je izvajanje norm o prostovoljni in obvezni ponudbi v veliki meri v dobri volji delničarja, norme zakona o dd pa zaradi odsotnosti sankcij za kršitev zahtev za obvezno ponudbo, so deklarativne in neučinkovite, prisilne. Odkup delnic s strani oseb, ki imajo v lasti več kot 95 % delnic odprte družbe, lahko v nekaterih primerih omeji pravice manjšinskih delničarjev kot lastnikov, da svobodno razpolagajo s svojimi delnicami. lastnine. Hkrati bo reševanje sporov in zapolnjevanje vrzeli v pravni ureditvi postopkov ponudbe in odkupa delnic, obravnavanih v tem členu v skladu s poglavjem XI.I zakona o JSC, očitno breme za sodstvo.
Taglin V.
Trenutna "velika privatizacija" bi lahko pripeljala do situacij, v katerih bi kupec po zakonu moral dati ponudbo za odkup delnic manjšinskih delničarjev po cenah, višjih od tržnih. Podobni predlogi se lahko pojavijo tudi v drugih primerih. Kaj morate vedeti o tem?
Kaj je obvezna ponudba
Obvezna ponudba - javna ponudba, ki jo je večinski delničar dolžan poslati drugim lastnikom delnic in lastniških vrednostnih papirjev, ki jih je mogoče zamenjati v njih. To je ponudba za nakup delnic po določeni ceni.
Kdaj mora večinski delničar odkupiti delnice?
Po zakonu o dd obveznost ponudbe nastane za delničarja, ki je pridobil takšen paket, da njegov delež skupaj s povezanimi družbami presega 30 %, 50 % ali 75 % skupnega števila glasovalnih navadnih in prednostnih delnic družbe javno podjetje. Za to je na voljo 35 dni od trenutka vpisa dobroimetja na osebni račun oziroma od trenutka, ko je delničar izvedel ali bi moral vedeti za te dogodke.
V desetih letih, ki so minila od uvedbe te določbe v zakon, so delničarji ruskih podjetij dali veliko takšnih ponudb. Kljub temu ni bilo nič nenavadnega, da so se večinski delničarji tej odgovornosti uspešno izognili. Obstaja veliko načinov za to – od ustvarjanja zapletenih shem lastništva delnic do preprostega ignoriranja zahtev zakona.
To lahko večinskega delničarja grozi s sankcijami. Tako ima na primer oseba, ki ni dala obvezne ponudbe, po zakonu pravico glasovati le z delnicami, ki ne presegajo 30 %, 50 % ali 75 %, odvisno od situacije. Če pa je bil že pred povišanjem vložek kontrolni, potem se to ne spremeni veliko.
Kakšna naj bo cena delnic pri odkupu
Cena kupljenih vrednostnih papirjev ne sme biti nižja od njihove tehtane povprečne cene, določene na podlagi rezultatov organiziranega trgovanja za šest mesecev pred datumom pošiljanja obvezne ponudbe Banki Rusije. Če se z vrednostnimi papirji trguje na dveh ali več borzah, se tehtana povprečna cena določi na podlagi rezultatov vseh organizatorjev trgovanja, pri katerih se s temi delnicami trguje več kot šest mesecev.
Če se z delnicami na organiziranih dražbah trguje manj kot šest mesecev ali se z delnicami sploh ne trguje, njihova cena ne sme biti nižja od tržne vrednosti, ki jo določi cenilec.
Cena prav tako ne sme biti nižja od najvišje cene, po kateri so ponudnik in njegove povezane družbe kupile delnice v šestih mesecih pred obvezno ponudbo. Nakupi pogosto potekajo po cenah, višjih od tržnih, zato je bilo v zadnjih desetih letih veliko ponudb, ki so koristne za tiste, ki so prej kupili delnice po tržni ceni.
Vendar pa je bilo veliko primerov, ko je večinski delničar to zahtevo zaobšel in je bila ponudba dana po ceni, ki je bila občutno nižja od tiste, ki jo je plačal. Obstaja tudi veliko načinov za to. Dovolj je na primer, da se z izdajo obvezne ponudbe preprosto močno »zavlečemo«.
Ko komaj čakaš na ponudbo
Obvezno ponudbo je mogoče izpustiti in nikakor ne zaobiti zakona. Slednji navaja številne tovrstne primere. Tega torej ni treba storiti pri ustanavljanju in reorganizaciji javnega podjetja ali preoblikovanju NPF v takšno. Pri pridobivanju delnic na podlagi predhodno poslane obvezne ali prostovoljne ponudbe (če izpolnjuje več pogojev) to tudi ni potrebno.
Izjem je veliko več. Pri prenosu deležev na povezana podjetja ali prejemu deležev od njih, delitvi premoženja zakoncev in pri dedovanju. Pri odkupu dela delnic in pri pridobitvi le-teh zaradi uveljavljanja predkupne pravice do pridobitve danih delnic. Ko delnice pridobi oseba, ki opravlja storitve za organizacijo njihovega plasiranja, pri oblikovanju lastnine državne korporacije, pa tudi v številnih drugih primerih. Navedeni so v 8. odstavku čl. 84.2 zakona "O delniških družbah".
SMER OBVEZNE PONUDBE
O PRIDOBITVI DELNIC ODPRTE DRUŽBE
Od leta 2006 je Zvezni zakon "o delniških družbah" (v nadaljnjem besedilu "zakon") uvedel pravila, ki urejajo postopek pridobitve več kot 30% delnic odprte družbe, zlasti postopek za pošiljanje obvezna ponudba.
Namen zakonske ureditve postopka pošiljanja obvezne ponudbe je zaščititi interese delničarjev, ki so lastniki majhnih paketov delnic, pred zlorabami večinskih delničarjev.
Za razliko od prostovoljne ponudbe ali zbiranja vrednostnih papirjev je obvezna ponudba, kot že ime pove, na splošno odgovornost osebe, določene z zakonom.
Takšna oseba po drugem odstavku 84. člena zakona je oseba, ki je v 35 dneh pridobila več kot 30 % skupnega števila delnic odprte družbe, upoštevaje deleže v lasti te osebe in njenih povezanih družb. od dneva ustreznega vpisa dobroimetja na osebni račun (depo račun) oziroma od trenutka, ko je ta oseba vedela ali bi morala vedeti, da je sama ali skupaj s svojimi povezanimi osebami lastnica določenega števila takih delnic.
Pravila tega člena se uporabljajo tudi za pridobitev deleža v odprti družbi, ki presega 50 in 75 odstotkov skupnega števila delnic odprte družbe.
Če oseba kupi delnice od povezanih oseb in zaradi takšnih poslov postane lastnik več kot 30, 50 ali 75 odstotkov delnic, potem obveznost pošiljanja obvezne ponudbe ne nastane (Odločitev Vrhovnega arbitražnega sodišča). Ruske federacije z dne 28. septembra 2011 št. VAS-11523/11).
Če se pred potekom 35 dni od dneva pridobitve 30, 50 ali 75 odstotkov delnic prenehajo predhodno sklenjene pogodbe o nakupu delnic ali zmanjša njihovo skupno število, preneha obveznost pošiljanja obvezne ponudbe.
Za pridobitev navadnih in/ali prednostnih delnic, ki dajejo glasovalne pravice v skladu z zakonom, ter izdaje vrednostnih papirjev, ki se lahko zamenjajo v te delnice, se uporabljajo pravila o izdaji obvezne ponudbe.
Obvezna ponudba je javna ponudba za nakup vrednostnih papirjev od delničarjev - lastnikov preostalih delnic ustreznih kategorij (vrst) in lastnikov lastniških vrednostnih papirjev, ki jih je mogoče zamenjati v te delnice.
Pojem "povezane osebe" je podan v členu 4 Zakona RSFSR "O konkurenci in omejevanju monopolnih dejavnosti na blagovnih trgih". Opozoriti je treba, da v zvezi s posameznikom zakonodaja ne predvideva obstoja povezanih oseb, razen če je ta oseba samostojni podjetnik posameznik.
Obvezna ponudba se ne pošlje neposredno lastnikom delnic, temveč odprtemu podjetju in se od trenutka, ko vstopi v družbo, šteje za podano.
V primeru kršitve roka za pošiljanje obvezne ponudbe je lahko oseba, ki bi jo morala poslati, upravno odgovorna po členu 15.28 Zakonika o upravnih prekrških Ruske federacije "Kršitev pravil za pridobitev več kot 30 odstotkov delnic odprte delniške družbe«. Za državljane bo znesek globe od 1.000 do 2.500 rubljev, za uradnike od 5.000 do 20.000 rubljev, za pravne osebe - od 50.000 do 500.000 rubljev.
V skladu s to normo je oseba, ki sploh ni poslala obvezne ponudbe, lahko privedena k upravni odgovornosti. Opozoriti je treba, da ni zakonske možnosti, da bi delničarji zadevno osebo prisilili, da predloži obvezno ponudbo ali odkupi delnice.
Pred iztekom roka za sprejem obvezne ponudbe oseba, ki jo je poslala, ni upravičena do pridobitve vrednostnih papirjev, za katere je bila ponudba dana, pod drugimi pogoji.
Seznam podatkov, ki morajo biti navedeni v obvezni ponudbi, je podan v 2. delu 84.2 člena zakona. Oblika obvezne ponudbe je potrjena s Pravilnikom o pogojih za postopek opravljanja določenih dejanj v zvezi s pridobitvijo več kot 30 odstotkov delnic odprtih delniških družb, potrjena. Odlok Zvezne službe za finančne trge z dne 13. julija 2006 v zadevi št. 06-76/pz-n (v nadaljnjem besedilu: Uredba).
V obvezni ponudbi mora biti zlasti določen rok za sprejem obvezne ponudbe (najmanj 70 in ne več kot 80 dni od dneva prejema s strani družbe), rok za knjiženje vrednostnih papirjev na osebni račun osebe, ki je poslala ponudbo (najmanj 15 dni od datuma poteka veljavnosti za sprejem ponudbe). ), plačilne pogoje za vrednostne papirje (najmanj 15 dni od dneva vpisa dobroimetja na osebni račun), podatke o poroku, ki je bančno garancijo, predlagano ceno kupljenih vrednostnih papirjev oziroma postopek za njeno utemeljitev.
Če se z vrednostnimi papirji trguje na dražbah, ki jih organizirajo organizatorji trgovanja na trgih vrednostnih papirjev, mora obvezna ponudba vsebovati opombo zveznega izvršilnega organa, pristojnega za trg vrednostnih papirjev, na dan oddaje predhodnega obvestila. V tem primeru se predlog pošlje podjetju po 15 dneh od dneva predložitve zveznemu organu, razen če pred iztekom tega roka ni poslana ustrezna odredba.
Obvezna ponudba za nakup vrednostnih papirjev, ki ne krožijo na dražbah organizatorjev trgovanja na trgu vrednostnih papirjev, se predloži zveznemu izvršilnemu organu najkasneje na dan pošiljanja ustrezne ponudbe odprti družbi.
V skladu s Pravilnikom se obvezna ponudba in k njej priloženi dokumenti oddajo na papirju, njihova besedila pa tudi na elektronskih medijih. Takšni dokumenti se prenesejo tako, da se izročijo ustreznemu uslužbencu zveznega organa, v primerih, določenih s predpisi - po pošti. Dokumente vroči neposredno oseba, ki daje obvezno ponudbo, ali oseba, ki je pooblaščena, da deluje v njegovem imenu.
Zvezni organ ima pravico v petnajstih dneh poslati odredbo za uskladitev ustreznega predloga z zahtevami zakona. Takšen sklep je mogoče izpodbijati na sodišču. Če je zvezni organ zamudil rok za pošiljanje odredbe, ima pravico, da se obrne na arbitražno sodišče na sedežu odprte družbe z zahtevo, da zadevni predlog uskladi z zahtevami zakona.
Priporočljivo je počakati do izteka rokov za pošiljanje navodil zveznega izvršilnega organa za trg vrednostnih papirjev in šele nato poslati obvezno ponudbo odprtemu podjetju.
Če so tržno vrednost vrednostnih papirjev določili neodvisni cenilci, je treba obvezni ponudbi priložiti kopijo poročila neodvisnega cenilca. Tržna vrednost enega vrednostnega papirja je predmet ocene (brez velikosti paketa).
Če se z vrednostnimi papirji trguje več kot 6 mesecev, nabavna cena ne sme biti nižja od tehtane povprečne cene, določene na podlagi rezultatov poslov.
Če je v šestih mesecih pred datumom oddaje obvezne ponudbe zadevna oseba ali njene povezane družbe pridobile ali prevzele obveznost nakupa vrednostnih papirjev, cena vrednostnih papirjev, pridobljenih po obvezni ponudbi, ne sme biti nižja od najvišje cene, po kateri so delnice so bili pridobljeni ali so bili predmet pridobitve.
V bančni garanciji, priloženi obvezni ponudbi, mora biti predvidena obveznost poroka, da plača ceno prodanih vrednostnih papirjev nekdanjim lastnikom vrednostnih papirjev v primeru, da oseba, ki je poslala obvezno ponudbo, ne izpolni obveznosti plačila pravočasno kupili vrednostne papirje. Garancija mora biti nepreklicna in ne sme vsebovati pogojev, da bi upravičenec predložil dokumente, ki niso predvideni z zakonom. Garancijski rok ne sme poteči prej kot 6 mesecev po izteku roka za plačilo varščine.
Poudariti je treba, da mora biti garancija izdana za znesek vrednosti vseh delnic, ki jih je načeloma mogoče ponuditi v nakup po obvezni ponudbi.
Seznam podatkov iz drugega odstavka 84. člena zakona je izčrpen, navedba informacij, ki jih ne predvideva, pa je prepovedana.
Obvezna ponudba mora predvideti izplačilo pridobljenih vrednostnih papirjev v gotovini ali možnost izbire oblike plačila med denarjem ali drugimi vrednostnimi papirji, katerih vrednost določijo rezultati dražbe ali neodvisni cenilci.
Oseba, ki odda obvezno ponudbo za nakup izdajnih vrednostnih papirjev, ki krožijo na dražbah organizatorjev trgovanja na trgu vrednostnih papirjev, je dolžna zveznemu izvršilnemu organu razkriti podatke o smeri takšne ponudbe in vsebino te ponudbe na način določene s pravilnikom.
Od trenutka pridobitve več kot 30 odstotkov delnic odprte družbe (50, 75) in do dneva pošiljanja obvezne ponudbe družbi v skladu z zakonom imajo zadevna oseba in njene povezane družbe pravico do glasujejo le za delnice, ki predstavljajo 30 odstotkov teh delnic (50, 75) . Preostali deleži se ne štejejo za delnice z glasovalno pravico in se ne upoštevajo pri ugotavljanju sklepčnosti. Šesti odstavek 84. člena zakona določa tudi poseben postopek odločanja organov upravljanja odprte družbe po sprejemu obvezne ponudbe.
Odprta družba, ki prejme obvezno ponudbo, je dolžna sklicati seje upravnega odbora, ki sprejme priporočila glede prejete ponudbe, vključno z oceno predlagane cene in morebitno spremembo njihove tržne vrednosti po prevzemu, oceno načrte osebe, ki je poslala ponudbo v zvezi z odprto družbo in njenimi zaposlenimi.
Če odprta družba nima upravnega odbora, njene funkcije pa opravlja skupščina delničarjev, lahko ta priporočila sprejme izredna skupščina delničarjev, za katero se lahko vloži zahtevo družbi najkasneje v 35 dneh. pred iztekom roka za sprejem predloga.
Odprta družba je dolžna v 15 dneh od dneva prejema obvezne ponudbe ponudbo skupaj s priporočili upravnega odbora poslati vsem imetnikom vrednostnih papirjev na enak način, kot so obvestila o skupščini delničarjev. delničarjev. Če funkcije upravnega odbora opravlja skupščina delničarjev, se obvezno ponudbo pošlje imetnikom vrednostnih papirjev v petih dneh od dneva njenega prejema. Hkrati se priporočila upravnega odbora pošljejo osebi, od katere je prejela obvezno ponudbo.
Če je v statutu družbe določena tiskana publikacija za objavo obvestil o skupščini delničarjev, je treba obvezni predlog in priporočila upravnega odbora objaviti v tiskani publikaciji v 15 dneh od dneva prejema predloga.
Seznam lastnikov pridobljenih vrednostnih papirjev je sestavljen na podlagi podatkov registra delničarjev na dan, ko je družba prejela obvezne ponudbe.
Če je obvezni ponudbi priloženo poročilo neodvisnega cenilca, se delničarjem pošlje izvod izreka poročila, delničarjem pa je omogočen vpogled v celotno besedilo poročila.
Oseba, ki je poslala obvezno ponudbo, povrne stroške odprte družbe v zvezi z izpolnjevanjem navedenih obveznosti s strani družbe. Ta oseba ima pravico, da imetnike vrednostnih papirjev na kakršen koli drug način obvesti o predložitvi obvezne ponudbe.
Družba je odgovorna tudi za razkritje informacij o prejemu ponudbe v skladu z veljavno zakonodajo.
Imetniki vrednostnih papirjev, na katere je naslovljena obvezna ponudba, jo imajo pravico sprejeti tako, da pošljejo vlogo za prodajo vrednostnih papirjev na naslov, naveden v ponudbi. V prijavi je navedena vrsta, kategorija (vrsta) in količina vrednostnih papirjev, ki jih lastnik soglaša s prodajo, ter izbrani način plačila. Lastnik ima pravico, da tako vlogo umakne pred iztekom roka za sprejem obvezne ponudbe.
Sklenitev pogodbe o nakupu vrednostnih papirjev zakon neposredno ne predvideva, vendar iz analize njegovih določb izhaja, da je treba takšno pogodbo sestaviti. Potreben je tudi nalog za prenos.
Če obvezna ponudba ali pogodba o nakupu vrednostnih papirjev, sklenjena na njeni podlagi, ni v skladu z zahtevami zakona, ima nekdanji delničar pravico zahtevati od osebe, ki je obvezno ponudbo poslala, povračilo za povzročeno škodo.
Oseba, ki je poslala obvezno ponudbo, ima pravico enostransko zavrniti sklenitev pogodbe o nakupu vrednostnih papirjev, če vrednostni papirji v določenem roku niso knjiženi na njegov osebni račun.
V primeru, da vrednostni papirji niso bili plačani v določenem roku, ima nekdanji lastnik pravico, da po lastni izbiri uveljavlja terjatve do poroka, ki je izdal bančno garancijo za plačilo cene vrednostnih papirjev, ali enostransko odpove pogodbo. o pridobitvi vrednostnih papirjev in zahtevajo njihovo vračilo.
Vrednostni papirji se knjižijo na osebni račun osebe, ki je poslala obvezno ponudbo v skladu z Odlokom Zvezne komisije za vrednostne papirje Rusije z dne 2. oktobra 1997 št. 27 "O odobritvi Uredbe o vodenju registra lastnikov registriranih vrednostnih papirjev" . Dokumenti se posredujejo registrarju ali sami družbi, če register vodi družba sama.
Zvezni zakon "o delniških družbah" predvideva tudi postopek za spremembo obvezne ponudbe in možnost predložitve konkurenčne ponudbe.
Najkasneje v 30 dneh od dneva izteka roka za sprejem obvezne ponudbe je oseba, ki jo je poslala, dolžna poslati poročilo o rezultatih sprejema ustrezne ponudbe zveznemu izvršilnemu organu, pristojnemu za trg vrednostnih papirjev.
Če do dneva pošiljanja poročila ni potekel rok za vplačilo delnic oziroma rok za njihovo knjiženje na račun, mora oseba, ki odda obvezno ponudbo, v 30 dneh poslati pristojnemu zveznemu izvršilnemu organu. trga vrednostnih papirjev poročilo o rezultatih sprejema obvezne ponudbe z ažurnimi informacijami.
Za nepredložitev poročila (posodobljeno poročilo) ali kršitev rokov za predložitev je lahko krivec upravno odgovoren po členu 15.28 Zakonika o upravnih prekrških Ruske federacije.
Odvetnik Spirina E.V.
.jpg)
