(1) Societatea are dreptul de a achiziționa acțiuni plasate de aceasta prin hotărârea adunării generale a acționarilor de reducere a capitalului social al societății prin achiziționarea unei părți din acțiunile plasate în vederea reducerii numărului lor total, dacă acest lucru este prevăzut de statutul companiei.
Societatea nu are dreptul de a lua o decizie de reducere a capitalului social al societatii prin achizitionarea unei parti din actiunile in circulatie pentru a reduce numarul total al acestora daca valoarea nominala a actiunilor ramase in circulatie devine mai mica decat suma minima de capitalul autorizat prevăzut de prezenta lege federală.
2. Societatea, dacă este prevăzut de statutul său, are dreptul de a achiziționa acțiuni plasate de aceasta prin hotărâre a adunării generale a acționarilor sau prin hotărâre a consiliului de administrație (consiliu de supraveghere) al societății, dacă, în conformitate cu statutul societății, consiliul de administrație (consiliul de supraveghere) al societății are dreptul să ia o astfel de decizie.
Societatea nu are dreptul de a lua o decizie privind achizitionarea de actiuni de catre societate daca valoarea nominala a actiunilor societatii aflate in circulatie este mai mica de 90 la suta din capitalul autorizat al societatii.
(vezi textul din ediția anterioară)
3. Acțiunile dobândite de societate în baza unei hotărâri adoptate de adunarea generală a acționarilor de reducere a capitalului autorizat al societății prin achiziționarea de acțiuni în vederea reducerii numărului lor total sunt răscumpărate la achiziționarea acestora.
Acțiunile achiziționate de societate în conformitate cu paragraful 2 al prezentului articol nu oferă drepturi de vot, nu sunt luate în considerare la numărarea voturilor și nu se acumulează dividende asupra acestora. Astfel de acțiuni trebuie vândute la un preț care nu este mai mic decât valoarea lor de piață în cel mult un an de la data achiziției lor. În caz contrar, adunarea generală a acționarilor trebuie să decidă reducerea capitalului autorizat al societății prin răscumpărarea acțiunilor specificate.
(vezi textul din ediția anterioară)
4. Decizia privind achiziționarea de acțiuni trebuie să stabilească categoriile (tipurile) de acțiuni care se achiziționează, numărul de acțiuni din fiecare categorie (tip) dobândite de societate, prețul de achiziție, forma și termenul de plată, precum și ca perioada în care cererile de la acționari pentru vânzarea lor către societate trebuie să fie primite acțiuni sau retragerea unor astfel de declarații.
Cu excepția cazului în care se stabilește altfel prin statutul societății, plata acțiunilor la achiziționarea acestora se face în bani. Perioada în care trebuie primite cereri din partea acționarilor de vânzare a acțiunilor deținute de aceștia către societate sau de retragere a unor astfel de cereri nu poate fi mai mică de 30 de zile, iar termenul de plată de către societate a acțiunilor dobândite de aceasta nu poate fi mai mare. mai mult de 15 zile de la data expirării termenului prevăzut pentru primirea sau retragerea acestor declarații. Prețul de achiziție al acțiunilor de către companie este determinat în conformitate cu articolul 77 din prezenta lege federală.
Fiecare acţionar este proprietarul unor acţiuni din anumite categorii (tipuri), decizia de cumpărare care a fost luată, are dreptul de a vinde aceste acţiuni, iar societatea este obligată să le cumpere. În cazul în care numărul total de acțiuni pentru care s-au primit cereri de vânzare a acestora către societate depășește numărul de acțiuni care pot fi achiziționate de societate ținând cont de restricțiile stabilite prin prezentul articol, acțiunile se achiziționează de la acționari proporțional. la cerinţele enunţate.
(vezi textul din ediția anterioară)
5. Cu cel mult 20 de zile înainte de începerea perioadei în care trebuie să fie primite cererile acționarilor de vânzare a acțiunilor lor sau de retragere a unor astfel de cereri, societatea este obligată să notifice acționarii - proprietarii de acțiuni din anumite categorii (tipuri), decizia de cumpărare care a fost luată. Notificarea trebuie să conțină informațiile specificate în paragraful unu al paragrafului 4 al prezentului articol. Sesizarea se aduce la cunostinta actionarilor - proprietari de actiuni din anumite categorii (tipuri), decizia de dobandire care a fost luata, in
Activitățile societăților pe acțiuni sunt indisolubil legate de circulația acțiunilor. Ele sunt implementate nu numai de acționari. Societatea însăși poate participa și la achiziționarea și vânzarea propriilor acțiuni. În același timp, este necesar să se respecte cu strictețe temeiurile și procedura de achiziție a acțiunilor și, la fel de important, să se rețină restricțiile existente, deoarece încălcarea legii de către societate conferă acționarilor dreptul de a-și proteja interesele și de a contesta încheierea tranzactii in instanta.
Potrivit paragrafului 1 al art. 72 din Legea federală „Cu privire la societățile pe acțiuni” din 26 decembrie 1995 nr. 208-FZ (denumită în continuare Legea SA), societatea are dreptul de a cumpăra acțiuni plasate de aceasta, dacă este prevăzută o astfel de posibilitate. căci prin statutul său. Pentru a face acest lucru, este necesară organizarea unei adunări generale a acționarilor, care trebuie să decidă reducerea capitalului autorizat al companiei prin achiziționarea unei părți din acțiunile în circulație pentru a reduce numărul total al acestora. În conformitate cu partea 2 a art. 72 din Legea federală „Cu privire la JSC”, o companie are dreptul de a achiziționa pur și simplu acțiuni plasate de aceasta prin decizia organului de conducere al companiei, căruia, potrivit carții, i se acordă competențele corespunzătoare. În plus, statutul poate prevedea posibilitatea de a dobândi propriile acțiuni în vederea utilizării dreptului de preempțiune (clauza 3 a art. 72 din Legea cu privire la SA), iar în cazurile stabilite de art. 75 societatea este obligata sa cumpere actiuni de la o anumita categorie de actionari.
După cum puteți vedea, compania are dreptul (și în unele cazuri obligația) de a-și cumpăra propriile acțiuni. Cu toate acestea, în practică acest lucru poate fi dificil de făcut, deoarece Legislația prevede nu numai proceduri complexe, ci și anumite restricții pentru ca societatea să-și achiziționeze propriile acțiuni. Dar mai întâi lucrurile.
Restricții
Artă. 72 și art. 73 din Legea SA stabilește restricții generale privind achiziționarea de către societate a propriilor acțiuni. Să ne uităm la ele.
1. Societatea are dreptul de a-și achiziționa propriile acțiuni numai dacă o astfel de posibilitate este prevăzută de statutul său (alin. 1, paragraful 1, art. 72). În plus, o societate poate achiziționa propriile acțiuni numai pe baza unei decizii a organului competent să rezolve această problemă.
Dacă cel puțin una dintre aceste condiții nu este îndeplinită, instanța va recunoaște tranzacția de achiziție ca nulă.
Practica de arbitraj
Instanța, recunoscând ca nulă răscumpărarea propriilor acțiuni de către societate, a indicat că dreptul la o astfel de achiziție ia naștere în prezența împrejurărilor prevăzute la art. 72 din Legea cu privire la SA. O societate poate achiziționa acțiuni plasate de aceasta, dacă acest lucru este prevăzut de statutul societății și numai prin decizie a consiliului de administrație al societății (dacă, în conformitate cu statutul societății, are dreptul să ia o astfel de decizie ) sau adunarea generală a acționarilor.
Totuși, statutul OJSC nu prevedea posibilitatea de a răscumpăra acțiunile plasate. În plus, nu a fost convocată sau ținută o ședință a consiliului de administrație sau o adunare a acționarilor pe această temă. În legătură cu cele de mai sus, instanța a concluzionat că acordurile în litigiu nu respectă cerințele (rezoluție a Serviciului Federal Antimonopol al Districtului Moscova din 12 iulie 2006 Nr. KG-A41/6060-06).
O concluzie similară este cuprinsă în alte hotărâri judecătorești, în special, în rezoluția Serviciului Federal Antimonopol al Districtului Nord-Vest din 15 decembrie 2010 în dosarul nr. A56-30342/2009.
2. Dobândirea de către societate a propriilor acțiuni în vederea reducerii numărului și reducerii capitalului autorizat este interzisă, dacă după aceasta valoarea nominală a acțiunilor rămase în circulație devine mai mică decât valoarea minimă a capitalului autorizat prevăzut la art. 26 Legea cu privire la SA (alineatul 2, articolul 72).
Adică, pentru un OJSC o astfel de achiziție este posibilă dacă valoarea nominală a acțiunilor rămase nu devine mai mică de o mie de ori salariul minim (salariul minim) stabilit la data înregistrării companiei, iar pentru un CJSC - mai puțin de o sută de ori.
Să ne amintim că de la 1 ianuarie 2001 până în prezent, salariul minim aplicat în acest caz este de 100 de ruble. (Articolul 5 din Legea federală din 19 iunie 2000 nr. 82-FZ „Cu privire la salariul minim”).
3. Societatea nu poate dobandi propriile actiuni daca valoarea nominala a actiunilor ramase in circulatie este mai mica de 90% din capitalul autorizat. În acest caz, se iau în considerare toate tranzacțiile și (sau) mai multe tranzacții interdependente, indiferent de numărul de acțiuni pentru care au fost efectuate (alin. 2, paragraful 2, art. 72).
Practica de arbitraj
Compania a efectuat opt tranzacții într-o singură zi pentru achiziționarea propriilor acțiuni într-un număr total de 401.012 acțiuni, ceea ce reprezintă 67,51% din numărul total de acțiuni în circulație.
Între timp, potrivit prevederilor paragrafului 2 al art. 72 din Legea cu privire la SA, atunci când o societate își achiziționează propriile acțiuni, 90% din numărul total al acestora trebuie să rămână în circulație. In acest sens, toate tranzactiile (mai multe tranzactii executate simultan), a caror incheiere a dus la scaderea numarului total de actiuni in circulatie la un nivel sub 90%, sunt nule, indiferent de numarul de actiuni pentru care au fost facute. O interpretare diferită duce la pierderea sensului acestei norme și vă permite să cumpărați toate acțiunile companiei în blocuri mai mici de 10% (rezoluție a Serviciului Federal Antimonopol al Caucazului de Nord din 9 decembrie 2099 în cazul nr. A53-8377/2008).
5. Acțiunile proprii dobândite de societate trebuie plătite în bani, cu excepția cazului în care se stabilește altfel prin statut (alin. 2, alin. 4, art. 72). În caz contrar, tranzacția va fi declarată invalidă.
Practica de arbitraj
Consiliul de administrație a decis să schimbe acțiunile companiei deținute de o persoană fizică cu imobile. Totodată, nu au fost determinate nici prețul de achiziție, nici forma și perioada în care s-a efectuat achiziția. De asemenea, nu a fost îndeplinită cerința de plată a acțiunilor în numerar și au fost încălcate drepturile altor acționari cărora nu li s-a comunicat decizia de achiziție a unui bloc de acțiuni.
Statutul companiei prevedea: „societatea are dreptul de a achiziționa acțiuni plasate de aceasta pentru angajații companiei prin decizia consiliului de administrație al companiei. Răscumpărarea acțiunilor se efectuează la valoarea lor de piață, stabilită de un evaluator independent.” Totodată, documentul nu a stabilit plata pentru acțiuni sub nicio altă formă, prin urmare plata pentru acțiuni la achiziționarea acestora trebuie să se facă în bani.
După ce au stabilit aceste fapte, instanța a declarat tranzacția nulă (rezoluție a Serviciului Federal Antimonopol al Districtului Volga din 14 februarie 2008 în dosarul nr. A12-4991/06-C44).
6. Societatea nu are dreptul de a achiziționa acțiuni plasate de aceasta (clauza 1, articolul 73) dacă:
A) capitalul autorizat nu este vărsat integral;
b) societatea indeplineste semnele de faliment sau apar astfel de semne ca urmare a cumpararii;
c) valoarea activelor nete este simultan mai mică (sau va deveni mai mică ca urmare a tranzacției):
8. În legislația actuală există un alt caz de restricții privind cumpărarea de către societate a propriilor acțiuni.
Clauza 1 a art. 5 din Legea federală din 21 decembrie 2001 nr. 178-FZ „Cu privire la privatizarea proprietății de stat și municipale” determină cercul cumpărătorilor de proprietăți de stat și municipale în procesul de privatizare. Ca regulă generală, pot fi orice persoană fizică și juridică, cu excepția:
Fragment de document
Clauza 3 art. 5 din Legea federală „Cu privire la privatizarea proprietății de stat și municipale”
Societățile pe acțiuni deschise și societățile cu răspundere limitată nu pot fi cumpărători ai acțiunilor lor, a acțiunilor lor în capitalul autorizat, privatizate în conformitate cu prezenta lege federală.
Dacă ulterior se stabilește că cumpărătorul proprietății de stat sau municipale nu avea dreptul legal de a o achiziționa, tranzacția corespunzătoare este nulă (de exemplu, Rezoluția din 2 aprilie 2008 N F09-819/07-S4 a Federal Antimonopol). Serviciul Districtului Ural).
Procedură
Atunci când își cumpără acțiunile, compania trebuie să țină cont nu numai de restricțiile enumerate, ci și să respecte procedura de răscumpărare.
Astfel, în decizia de cumpărare a acțiunilor trebuie să se stabilească următoarele (clauza 4 din art. 72 din Legea cu privire la SA):
Acțiunile achiziționate de societate în baza unei hotărâri adoptate de adunarea generală a acționarilor de reducere a capitalului autorizat prin cumpărare de acțiuni în vederea reducerii numărului lor total sunt răscumpărate la achiziționarea acestora.
Acțiunile achiziționate de societate în conformitate cu decizia consiliului de administrație (consiliu de supraveghere) nu oferă drept de vot. Ele nu sunt luate în considerare la numărarea voturilor, iar dividendele nu se calculează pe ele. Astfel de acțiuni trebuie vândute la un preț care nu este mai mic decât valoarea lor de piață în cel mult un an de la data achiziției lor. În caz contrar, adunarea generală a acționarilor trebuie să decidă reducerea capitalului autorizat al societății prin răscumpărarea acțiunilor specificate. Cu toate acestea, ratarea termenului limită pentru vânzare nu implică invaliditatea tranzacției pentru vânzarea acestora (rezoluție a Serviciului Federal Antimonopol al Districtului Volga-Vyatka din 08/07/2008 în cazul nr. A29-6670/2007).
De asemenea, trebuie menționat că Legea cu privire la SA nu conține o condiție privind dreptul de preempțiune al altor acționari de a cumpăra acțiuni, decizia de cumpărare care a fost luată chiar de societate.
Fragment de document
Clauza 5 din Revizuirea practicii de examinare de către instanțele de arbitraj a litigiilor privind dreptul de preempțiune de a achiziționa acțiuni ale societăților pe acțiuni închise (anexa la scrisoarea de informare a Prezidiului Curții Supreme de Arbitraj a Federației Ruse din 25 iunie, 2009 Nr. 131).
Din prevederile paragrafului 3 al articolului 7 din Legea privind societățile pe acțiuni rezultă că legea leagă dreptul de preempțiune de a achiziționa acțiuni cu posibilitatea înstrăinării acțiunilor către un terț. CJSC însuși, în sensul prezentei norme, nu poate fi încadrat ca terț, întrucât atunci când un CJSC își dobândește propriile acțiuni, componența participanților săi nu se extinde în detrimentul terților.
Astfel, atunci când un CJSC dobândește propriile acțiuni, alți acționari nu au drept de preempțiune de a achiziționa aceste acțiuni.
Dreptul de preempțiune
Potrivit paragrafului 3 al art. 7 din Legea cu privire la SA, acționarii unei societăți închise au drept de preempțiune de a cumpăra acțiuni vândute de alți acționari ai acestei societăți, proporțional cu numărul de acțiuni deținute de fiecare dintre aceștia, cu excepția cazului în care statutul societății prevede o altă procedură. Constituția unei societăți pe acțiuni închise poate prevedea dreptul de preempțiune al societății de a achiziționa acțiuni vândute de acționarii săi, dacă alți acționari nu și-au exercitat dreptul de preempțiune la cumpărare.
Acesta este un alt caz în care societatea își achiziționează propriile acțiuni. Pentru a-l aduce la viață, acționarii și compania însăși trebuie să urmeze o anumită procedură.
În primul rând, un acționar care intenționează să-și vândă acțiunile unui terț este obligat să notifice în scris ceilalți acționari și societatea însăși, indicând prețul și alte condiții de vânzare. Notificarea acționarilor companiei are loc prin intermediul companiei.
Pentru informația dumneavoastră
Perioada de exercitare a dreptului de preempțiune trebuie să fie de cel puțin 10 zile calendaristice. Se calculează de la data notificării acționarilor și a societății despre vânzare. Perioada încetează dacă, înainte de expirarea sa, se primesc declarații scrise privind utilizarea sau refuzul utilizării dreptului de preempțiune de la toți acționarii societății.
În cazul în care acționarii sau societatea nu își exercită dreptul de preempțiune de a achiziționa toate acțiunile oferite spre vânzare, acțiunile pot fi vândute unui terț la un preț și în condițiile comunicate societății și acționarilor săi.
La vânzarea de acțiuni cu încălcarea dreptului de preempțiune, orice acționar al societății sau al societății are dreptul, în termen de trei luni de la momentul în care a aflat (ar fi trebuit să cunoască) despre o astfel de încălcare, să ceară prin instanță transferul drepturilor. și obligațiile cumpărătorului față de aceștia.
Cu toate acestea, după cum s-a menționat deja, societatea nu are dreptul de a lua o decizie de cumpărare a propriilor acțiuni dacă valoarea nominală a acțiunilor în circulație este mai mică de 90% din capitalul autorizat al companiei (clauza 2 din articolul 72 din SA Lege). În acest sens, se pune întrebarea: limitarea indicată se aplică în cazul în cauză? Legea nu ne dă un răspuns clar. Până de curând, practica judiciară în această problemă era contradictorie.
Astfel, Serviciul Federal Antimonopol al Districtului Volga, prin rezoluția din 05 septembrie 2006 Nr. A57-2814/03-18-15, nu a recunoscut contractul de cumpărare și vânzare ca nevalabil într-o astfel de situație. Arbitrii au arătat că art. 72 din Legea cu privire la SA reglementează procedura de răscumpărare a acțiunilor de către societate la inițiativa societății însăși. Prin urmare, dacă un acționar solicită răscumpărarea acțiunilor în legătură cu refuzul de a cumpăra acțiuni de către alți acționari, aceasta nu poate fi aplicată.
Un alt FAS - Districtul Ural - în rezoluția sa din 21 ianuarie 2008 Nr. F09-11342/07-S4, a venit la o opinie contrară. Arbitrii au apreciat că limitarea stabilită la alin.2 al art. 72 din Legea cu privire la SA trebuie respectat indiferent de modalitatea de dobândire a acțiunilor proprii.
Această dispută s-a încheiat cel mai probabil după ce Prezidiul Curții Supreme de Arbitraj a Federației Ruse a publicat o revizuire a practicii instanțelor de arbitraj care au în vedere litigiile privind dreptul de preempțiune de a achiziționa acțiuni ale societăților pe acțiuni închise (anexa la scrisoarea de informare al Prezidiului Curții Supreme de Arbitraj a Federației Ruse din 25 iunie 2009 nr. 131).
Clauza 11 din prezentul document prevede că exercitarea dreptului de preferință de a cumpăra acțiuni de către societate nu este supusă art. 72 din Legea cu privire la SA. Acest punct de vedere este susținut de arbitrii superiori prin referire la alin. 2 clauza 4 art. 72 din Legea SA, care stabilește perioada în care se efectuează achiziția de acțiuni (cel puțin 30 de zile) și procedura de stabilire a prețului (stabilită de consiliul de administrație). Potrivit instanței, aceste cerințe contravin prevederilor paragrafului 3 al art. 7 din Legea cu privire la SA, care permite, în cazul utilizării dreptului de preempțiune la achiziționarea de acțiuni, doar să se convină cu prețul menționat în anunțul vânzătorului de acțiuni și, de asemenea, permite stabilirea prin statut a unui CJSC a unui perioada scurtată (de la 10 zile) pentru exercitarea dreptului de preferință la cumpărarea de acțiuni.
În același timp, Prezidiul Curții Supreme de Arbitraj a Federației Ruse afirmă în mod direct că exercitarea de către societate a dreptului de preempțiune de a-și achiziționa propriile acțiuni prevăzute în cartă, prevederile articolului 72 din Legea privind Societățile pe acțiuni nu se aplică. Totuși, în speță, trebuie respectate restricțiile stabilite în interesul creditorilor societății pe acțiuni și al acționarilor acesteia prin articolul 73 din Legea societăților pe acțiuni.
Atunci când iau decizii în cazuri similare, instanțele de arbitraj se referă deja la opinia Prezidiului Curții Supreme de Arbitraj a Federației Ruse (a se vedea, de exemplu, Rezoluția Serviciului Federal Antimonopol din Districtul Siberiei de Vest din 1 decembrie 2010 nr. A45-3895/2010).
Cumpărare la cerere
Potrivit paragrafului 1 al art. 75 din Legea cu privire la SA, societatea este obligată să răscumpere propriile acțiuni de la acționarii săi la cererea acestora în două cazuri.
1. La reorganizarea unei societăți sau la efectuarea unei tranzacții majore, a cărei decizie de aprobare este luată de adunarea generală a acționarilor, dacă aceștia au votat împotriva deciziei de reorganizare sau aprobarea respectivei tranzacții sau nu au participat la vot. .
Fragment de document
Clauza 1 Art. 78 din Legea cu privire la SA
O tranzacție majoră este o tranzacție (inclusiv un împrumut, credit, gaj, garanție) sau mai multe tranzacții interdependente legate de achiziționarea, înstrăinarea sau posibilitatea de înstrăinare de către societate, direct sau indirect, a proprietății, a căror valoare este de 25 la sută sau mai mult din valoarea contabilă a activelor societății, determinată în funcție de datele situațiilor financiare ale acesteia de la ultima dată de raportare, cu excepția tranzacțiilor efectuate în cursul normal al activității societății, a tranzacțiilor legate de plasarea prin subscriere (vânzare) de acțiuni ordinare ale societății, tranzacții legate de plasarea titlurilor de valoare cu grad de emisiune convertibile în acțiuni ordinare ale societății și tranzacții a căror executare este obligatorie pentru companie în conformitate cu legile federale și (sau) cu alte acte juridice ale societății. Federația Rusă și decontări pentru care se fac la prețuri stabilite în modul stabilit de Guvernul Federației Ruse sau la prețuri și tarife stabilite de guvernul federal autorizat de autoritatea executivă a Guvernului Federației Ruse. Statutul societății poate stabili și alte cazuri în care tranzacțiile efectuate de societate sunt supuse procedurii de aprobare a tranzacțiilor majore prevăzute de prezenta lege federală.
Pentru informația dumneavoastră
Schimbarea numelui, structurii și (sau) procedurii de conducere a companiei nu intră sub nicio formă de reorganizare. Într-o astfel de situație, acționarul nu are dreptul de a cere răscumpărarea acțiunilor sale. Astfel, Serviciul Federal Antimonopol al Districtului Nord-Vest, printr-o rezoluție din 18 august 2004 în dosarul nr. A56-596/04, a considerat că înființarea de filiale și vânzarea unui mare bloc de acțiuni nu este o reorganizare. , și a refuzat cererea de răscumpărare a acțiunilor.
2. Atunci când efectuează modificări și completări la statutul societății (aprobând-o într-o nouă ediție), acționarii au drepturi limitate dacă au votat împotriva unei astfel de decizii sau nu au votat deloc.
Dacă modificările aduse statutului nu afectează interesele acționarului, atunci acesta nu are dreptul să solicite răscumpărarea acțiunilor sale. Astfel, prin Rezoluția nr. 13683/05 din 21 martie 2006, Prezidiul Curții Supreme de Arbitraj a Federației Ruse a anulat deciziile curților de apel și de casație, care au recunoscut cererile acționarului de răscumpărare de acțiuni de către societate. după cum este justificat. Instanța a arătat că cererile reclamantei de răscumpărare de acțiuni nu se întemeiază pe dispozițiile art. 75 din Legea cu privire la SA. Hotărârea adunării acționarilor de a introduce modificări și completări la statutul societății în legătură cu creșterea numărului de acțiuni autorizate nu limitează în sine drepturile acționarului, întrucât a fost luată în deplină conformitate cu Legea cu privire la SA. și statutul companiei.
Pentru informația dumneavoastră
Articolul 75 din Legea cu privire la SA îi conferă acționarului dreptul de a cere răscumpărarea acțiunilor sale, cu condiția ca acesta să nu fi participat la vot sau să nu fi votat împotriva deciziei relevante. Dacă acționarul se abține, atunci nu are un astfel de drept (Rezoluția Prezidiului Curții Supreme de Arbitraj a Federației Ruse din 1 iunie 2004 nr. 1098/04).
Capacitatea de a cere răscumpărarea acțiunilor este oferită pentru a proteja interesele acționarilor și este legată în primul rând de acțiunile companiei în sine.
Astfel, societatea este obligată să întocmească o listă a acționarilor care au dreptul de a cere răscumpărarea acțiunilor lor înainte de a ține o adunare generală a acționarilor, dacă pe ordinea de zi a acesteia sunt incluse chestiuni, la care votul se poate ajunge ca acționarii să aibă dreptul de a solicita răscumpărarea acțiunilor lor. În plus, societatea este obligată să informeze acționarii despre disponibilitatea dreptului relevant, prețul și procedura de răscumpărare.
Răscumpărarea acțiunilor de către societate se efectuează la un preț stabilit de consiliul de administrație (consiliul de supraveghere) al societății, dar nu mai mic decât valoarea de piață, care trebuie determinată de un evaluator independent fără a ține cont de modificările acesteia ca ca urmare a acţiunilor societăţii care au dat naştere dreptului de a cere evaluarea şi răscumpărarea acţiunilor. În acest caz, suma totală a fondurilor alocate pentru răscumpărarea acțiunilor nu poate depăși 10% din valoarea activului net de la data deciziei care a dat naștere dreptului acționarilor de a cere răscumpărarea. În cazul încălcării acestei cerințe, tranzacția poate fi considerată nulă (FAS al Districtului Ural în Rezoluția nr. F09-819/07-S4 din 2 aprilie 2008).
Dacă 10% din valoarea activului net nu este suficient, atunci acțiunile sunt răscumpărate de la acționari proporțional cu cerințele declarate. În același timp, legea nu prevede posibilitatea formării de acțiuni fracționale ca urmare a unei astfel de achiziții (scrisoare a Comisiei Federale pentru Piața Valorilor Mobiliare din Rusia din 26 noiembrie 2001 nr. IK-09/7948).
Acțiunile răscumpărate sunt la dispoziția societății. Astfel de acțiuni nu oferă drepturi de vot, nu sunt luate în considerare la numărarea voturilor și nu se acumulează dividende asupra acestora. Acestea trebuie vândute la un preț nu mai mic decât valoarea lor de piață în cel mult un an de la data transferului dreptului de proprietate de la acționar la societate. Dacă acest lucru nu se face, atunci adunarea generală a acționarilor trebuie să decidă reducerea capitalului autorizat al societății prin răscumpărarea acțiunilor achiziționate.
Pentru informația dumneavoastră
Lista motivelor care conferă acționarilor dreptul de a cere răscumpărarea acțiunilor lor este exhaustivă. Dacă există circumstanțe din cauza cărora acționarii consideră că este inadecvat pentru ei înșiși să participe la companie, aceștia pot dispune de acțiunile lor în alte moduri prevăzute de lege (clauza 29 din rezoluția Plenului Curții Supreme de Arbitraj a Federației Ruse din data de 18 noiembrie 2003 Nr. 19, rezoluția Serviciului Federal Antimonopol al Districtului Volga-Vyatka din 24 octombrie 2006 în dosarul Nr. A79-9296/2005 indicat.
Astfel, societatea are dreptul de a-și achiziționa acțiunile în cazul în care acționarii își exercită dreptul de a cere răscumpărarea acțiunilor lor, în condițiile și procedurile prevăzute de Legea cu privire la SA. Nu există o limitare a numărului de acțiuni achiziționate de companie în acest caz. Există doar o limită a fondurilor care pot fi utilizate de companie pentru achiziționarea de acțiuni, ceea ce, la rândul său, poate duce la o limitare a numărului de acțiuni răscumpărate.
Actualizat 17.10.2017 23:55
PROBLEME DE PRACTICĂ ÎN TRIBUNALĂ: ACHIZIȚIA DE ACȚIUNI PROPRII DE CĂTRE O COMPANIE
Probleme de practică judiciară legate de achiziționarea de către o societate a propriilor acțiuni
I. Restricții privind achiziționarea de către societate a propriilor acțiuni
În cursul activităților sale, societatea poate avea nevoie să-și achiziționeze propriile acțiuni. Legea prevede restricții privind achiziționarea de către societate a unor astfel de acțiuni. Utilizarea lor ridică o serie de întrebări care sunt rezolvate în practica judiciară.
Până în prezent, un astfel de litigiu vizează următoarele aspecte:
- restricții privind achiziționarea de către societate a propriilor acțiuni neprevăzute de Legea federală „Cu privire la societățile pe acțiuni”
- raportul dintre dreptul de preempțiune al companiei de a-și achiziționa propriile acțiuni și restricțiile privind achiziția de către companie a mai mult de 10% din propriile acțiuni
- consecințele încălcării restricțiilor privind achiziționarea de către societate a propriilor acțiuni
1. Restricții privind achiziționarea de către societate a propriilor acțiuni neprevăzute de Legea federală „Cu privire la societățile pe acțiuni”
Principalele standarde aplicabile:
- art. Artă. 72 - 73 din Legea federală din 26 decembrie 1995 N 208-FZ „Cu privire la societățile pe acțiuni” (denumită în continuare Legea privind societățile pe acțiuni);
- clauza 2 din art. 5, art. Artă. 13, 23 din Legea federală din 21 decembrie 2001 N 178-FZ „Cu privire la privatizarea proprietății de stat și municipale” (denumită în continuare Legea privatizării).
Articolele 72 - 73 din Legea societăților pe acțiuni stabilesc o serie de restricții privind achiziționarea de către o societate a propriilor acțiuni și anume:
- o societate poate achiziționa propriile acțiuni numai dacă statutul său prevede o astfel de posibilitate;
- societatea poate achiziționa propriile acțiuni numai pe baza unei decizii a organului societății, care este competent să soluționeze această problemă;
- achiziționarea de către societate a propriilor acțiuni în vederea reducerii numărului de acțiuni nu se poate efectua dacă valoarea nominală a acțiunilor rămase în circulație scade sub valoarea minimă a capitalului autorizat prevăzut la art. 26 din Legea societăților pe acțiuni;
- societatea nu poate cumpara actiuni daca valoarea nominala a actiunilor ramase in circulatie este mai mica de 90 la suta din capitalul social al societatii;
- plata acțiunilor proprii dobândite de societate se face în bani, dacă prin statut nu se stabilește altfel;
- societatea nu poate dobandi propriile actiuni pana la varsarea integrala a capitalului social al societatii;
- societatea nu poate achiziționa propriile acțiuni dacă la momentul achiziției lor, societatea îndeplinește criteriile de insolvență (faliment) în conformitate cu actele juridice ale Federației Ruse privind insolvența (falimentul) întreprinderilor sau aceste semne apar ca urmare a achiziționării acestor acțiuni;
- o societate nu poate achiziționa propriile acțiuni dacă, la momentul achiziției acestora, valoarea activului net al societății este mai mică decât capitalul său autorizat, fondul de rezervă și excesul valorii de lichidare a acțiunilor privilegiate emise peste valoarea nominală determinată; prin statut sau devine mai mică decât dimensiunea lor ca urmare a achiziționării de acțiuni;
- societatea nu poate achiziționa propriile acțiuni până la răscumpărarea tuturor acțiunilor, cerințele de răscumpărare pentru care sunt prezentate în conformitate cu art. 76 din Legea societăților pe acțiuni.
În același timp, în practică există și alte restricții privind achiziționarea de către o societate a propriilor acțiuni, pe lângă cele stabilite de art. Artă. 72 - 73 din Legea societăților pe acțiuni.
1.1. Concluzie din practica judiciară: achiziționarea de către o companie a propriilor acțiuni, al cărei proprietar este Federația Rusă, este recunoscută ca o încălcare a Legii privatizării.
Instanța face trimitere la dispozițiile art. Artă. 13, 23 din Legea privatizării, potrivit cărora una dintre modalitățile de privatizare a proprietății de stat este vânzarea unui astfel de bun prin ofertă publică, efectuată în cazul în care licitația de vânzare a proprietății este declarată nulă. Clauza 2 a art. 5 din prezenta Lege prevede că SA nu pot fi cumpărători de acțiuni plasate de acestea care fac obiectul privatizării în conformitate cu prezenta Lege.
Practica de arbitraj:
„...Privatizarea proprietății de stat și municipale este o înstrăinare plătită a proprietății deținute de Federația Rusă, de entitățile constitutive ale Federației Ruse, de municipalități, în proprietatea persoanelor fizice și (sau) persoanelor juridice.
Articolul 13 din Legea federală din 21 decembrie 2001 N 171-FZ „Cu privire la privatizarea proprietății de stat și municipale” stabilește metode de privatizare a proprietății de stat și municipale. Una dintre metode este vânzarea proprietății prin ofertă publică, care se efectuează în cazul în care licitația pentru vânzarea proprietății este declarată nulă (articolul 23 din Legea menționată).
Privatizarea a 8.991 de acțiuni federale ale companiei Orenburgdorstroy, reprezentând 20% din capitalul său autorizat, a fost efectuată în conformitate cu cerințele Legii federale din 21 decembrie 2001 N 171-FZ „Cu privire la privatizarea statului și proprietate municipală” prin includerea proprietății de stat în planul (programul) de privatizare în 2005 și vânzarea acesteia prin ofertă publică.
Cumpărătorii proprietății de stat și municipale în cazul privatizării acesteia pot fi orice persoană fizică și juridică, cu excepția celor prevăzute la art. 5 din prezenta lege.
Potrivit paragrafului 2 al art. 5 din Legea federală din 21 decembrie 2001 N 171-FZ „Cu privire la privatizarea proprietății de stat și municipale”, societățile pe acțiuni deschise nu pot fi cumpărători de acțiuni plasate de acestea care fac obiectul privatizării în conformitate cu prezenta lege.
Deoarece compania Orenburgdorstroy nu are dreptul de a cumpăra acțiuni deținute de stat, emitentul cărora este compania însăși și a cărei vânzare se efectuează în procesul de privatizare a proprietății de stat, acordul de vânzare și cumpărare de acțiuni prin o ofertă publică din 03/07/2006 este o tranzacție nulă în temeiul art. 168 din Codul civil al Federației Ruse ca tranzacție care nu respectă cerințele legii..."
2. Relația dintre dreptul de preempțiune al companiei de a-și achiziționa propriile acțiuni și restricțiile privind achiziționarea de către societate a mai mult de 10% din propriile acțiuni
Principalele standarde aplicabile:
- clauza 3 din art. 7, alin.2, art. 72 din Legea federală din 26 decembrie 1995 N 208-FZ „Cu privire la societățile pe acțiuni” (denumită în continuare Legea privind societățile pe acțiuni).
Clauza 3 a art. 7 din Legea societăților pe acțiuni stabilește că statutul unei societăți pe acțiuni închise poate prevedea dreptul de preempțiune de achiziție de către societate a acțiunilor vândute de acționarii săi, în cazul în care acționarii rămași nu și-au exercitat dreptul de preempțiune de a achiziționa acțiuni.
Cu toate acestea, în paragraful 2 al art. 72 din aceeași Lege prevede că societatea nu are dreptul de a lua o decizie cu privire la achiziționarea propriilor acțiuni dacă valoarea nominală a acțiunilor societății aflate în circulație este mai mică de 90 la sută din capitalul social al societății.
Astfel, se pune întrebarea dacă restricția instituită de alin.2 al art. 72 din Legea societăților pe acțiuni, pentru ca societatea să achiziționeze propriile acțiuni în baza dreptului de preempțiune.
2.1. Concluzie din practica judiciară: În ceea ce privește întrebarea dacă o companie poate achiziționa, prin drept de preempțiune, mai mult de 10 la sută din propriile acțiuni, există două poziții ale instanțelor.
Poziția 1. Societatea poate achiziționa, prin drept de preempțiune, mai mult de 10 la sută din propriile acțiuni.
Curtea Supremă de Arbitraj a Federației Ruse pornește de la faptul că, în sensul paragrafului 3 al art. 7 din Legea societăților pe acțiuni, exercitarea de către societate a dreptului de preferință la achiziționarea de acțiuni nu este supusă art. 72 din Legea menționată.
În plus, instanța reține că, potrivit alin. 2 clauza 4 art. 72 din Legea societăților pe acțiuni, perioada în care se realizează achiziția de acțiuni nu poate fi mai mică de 30 de zile, iar prețul de achiziție a acțiunilor este stabilit de consiliul de administrație al societății în conformitate cu art. 77 din prezenta lege.
Cu toate acestea, aceste cerințe contravin prevederilor paragrafului 3 al art. 7 din Legea societăților pe acțiuni, care permite, în cazul utilizării dreptului de preempțiune la cumpărarea de acțiuni, doar să se convină cu prețul menționat în anunțul acționarului care intenționează să-și vândă acțiunile și, de asemenea, permite stabilirea prin statutul o societate pe acțiuni închisă cu o perioadă scurtă (de la 10 zile) pentru exercitarea dreptului de preempțiune la cumpărarea de acțiuni.
Practica de arbitraj:
Scrisoare de informare a Prezidiului Curții Supreme de Arbitraj a Federației Ruse din 25 iunie 2009 N 131 „Examinarea practicii de examinare de către instanțele de arbitraj a litigiilor privind dreptul de preempțiune de a achiziționa acțiuni ale societăților pe acțiuni închise”
„...11. Atunci când societatea își exercită dreptul de preempțiune de a dobândi propriile acțiuni prevăzut de statut, nu se aplică prevederile art. 72 din Legea societăților pe acțiuni. Totuși, în acest caz, trebuie respectate restricţiile stabilite în interesul creditorilor societăţii pe acţiuni şi ale acţionarilor acesteia prin art. 73 din Legea societăţilor pe acţiuni..”.
Poziția 2. Societatea nu poate dobândi, prin drept de preempțiune, mai mult de 10 la sută din propriile acțiuni.
Notă: A doua poziție a fost exprimată înainte de publicarea scrisorii de informare a Prezidiului Curții Supreme de Arbitraj a Federației Ruse din 25 iunie 2009 N 131 „Examinarea practicii de examinare de către instanțele de arbitraj a litigiilor privind dreptul de preempțiune la achiziționează acțiuni ale societăților pe acțiuni închise.”
Instanța pornește din faptul că o scădere cu peste 10 la sută a valorii nominale a acțiunilor în circulație ale societății constituie o încălcare a restricției stabilite de clauza 2 a art. 72 din Legea societăților pe acțiuni. Totodată, instanța arată că această restricție este aplicabilă indiferent de motivele pentru care societatea și-a achiziționat propriile acțiuni.
Practica de arbitraj:
Rezoluția Serviciului Federal Antimonopol al Districtului Ural din 21 ianuarie 2008 N F09-11342/07-C4 în cazul N A60-10515/07-C5
„...La o ședință a Consiliului de Administrație, documentată în Procesul-verbal nr. 3 din 14 ianuarie 2002, s-a hotărât răscumpărarea acțiunilor societății Lux vândute de acționar - societatea pe acțiuni închisă Ishimbytservice ( denumita in continuare societatea Ishimbytservis) - catre terti.O astfel de decizie a societatii este motivata de refuzul actionarilor sai de a-si exercita dreptul de preemptiune acordat acestora la cumpararea actiunilor oferite.
La 12 martie 2003, Compania Lux a solicitat RO FCSM din Rusia din Districtul Federal Ural cu o notificare în care a raportat o modificare a numărului de valori mobiliare aflate în circulație al respectivei societăți în legătură cu răscumpărarea unei părți din actiuni care se aflau in bilantul societatii.
Prin scrisoarea din 04.04.2003 N 2168-003/06 RO, FCSM din Rusia pentru Districtul Federal Urali a notificat companiei Lux că nu poate aduce modificări registrului emisiunilor de valori mobiliare înregistrate și anulate legate de răscumpărarea unei părți din acțiuni la data de 04.04.2003. bilanțul societății, întrucât În timpul achiziției de acțiuni, aceasta din urmă a încălcat cerințele alin. 2 p. 2 art. 72 din Legea federală „Cu privire la societățile pe acțiuni”.
Societatea Lux, nefiind de acord cu ordinul emis, a intentat un proces cu cererea de declarare a acestuia invalid.
Instanța, îndeplinind cerințele enunțate și invalidând ordinul Serviciului Federal de Piețe Financiare pentru Districtul Federal Urali din data de 03.07.2007, a pornit de la faptul că acesta a fost transmis societății Lux în afara termenului de prescripție stabilit. În plus, instanța a concluzionat că dispozițiile art. 72 din Legea federală „Cu privire la societățile pe acțiuni” nu sunt aplicabile relațiilor în litigiu, deoarece baza pentru achiziționarea de acțiuni a fost decizia societății de a-și exercita dreptul de preempțiune de a cumpăra acțiuni în conformitate cu art. 7 din Legea menționată.
Curtea a XVII-a de Arbitraj de Apel a desființat decizia instanței și a refuzat să satisfacă cererile formulate. Totodată, instanța de apel, după ce a apreciat legalitatea ordonanței atacate coroborat cu scrisoarea RO FCSM din Rusia pentru Districtul Federal Urali din data de 04.04.2003 N 2168-003/06, a ajuns la concluzia că autoritatea de înregistrare a emis un ordin în limitele competenței care i-au fost acordate în conformitate cu normele Legii federale „Despre societățile pe acțiuni”.
Asemenea concluzii ale Curții de Apel de Arbitraj a XVII-a sunt legale și corespund circumstanțelor stabilite.
În virtutea paragrafului 2 al art. 72 din Legea federală „Cu privire la societățile pe acțiuni”, o societate, dacă este prevăzut de statutul său, are dreptul de a achiziționa acțiuni plasate de aceasta prin decizia adunării generale a acționarilor sau prin decizie a consiliului de administrație (de supraveghere consiliul de administrație) al societății, dacă, în conformitate cu statutul societății, consiliul de administrație (consiliul de supraveghere) al societății are dreptul să ia o astfel de decizie.
Societatea nu are dreptul de a lua o decizie privind achizitionarea de actiuni de catre societate daca valoarea nominala a actiunilor societatii aflate in circulatie este mai mica de 90% din capitalul social al societatii.
Contrar normei de drept de mai sus, Consiliul de Administrație al companiei Lux a decis la 14 ianuarie 2002 să achiziționeze 506 acțiuni ordinare nominative necertificate cu o valoare nominală de 40 de ruble. Această decizie a dus la o reducere a valorii nominale a acțiunilor în circulație ale companiei cu peste 40%.
În astfel de circumstanțe, autoritatea de înregistrare a indicat în mod rezonabil că compania Lux a încălcat cerințele alin. 2 p. 2 art. 72 din Legea federală „Cu privire la societățile pe acțiuni”...”
3. Consecințele încălcării restricțiilor privind achiziționarea de către societate a propriilor acțiuni
Principalele standarde aplicabile:
- art. Artă. 72, 73 din Legea federală din 26 decembrie 1995 N 208-FZ „Cu privire la societățile pe acțiuni” (denumită în continuare Legea privind societățile pe acțiuni).
Potrivit art. 72 din Legea societăților pe acțiuni, o societate poate achiziționa propriile acțiuni.
Totodată, prevederile art. Artă. 72, 73 din prezenta lege, care reglementează procedura de achiziție de către societate a propriilor acțiuni, stabilesc o serie de restricții. Cu toate acestea, în practică, o companie intră adesea în tranzacții cu acționari pentru a-și achiziționa propriile acțiuni fără a ține cont de restricțiile și cerințele obligatorii stabilite de aceste reguli.
3.1. Concluzie din practica judiciară: O tranzacție prin care societatea își achiziționează propriile acțiuni, încheiată cu încălcarea cerințelor art. 73 din Legea societăților pe acțiuni („Restricții privind achiziția de acțiuni în circulație de către o societate”) este nulă.
Practica de arbitraj:
Hotărârea Curții Supreme de Arbitraj a Federației Ruse din 06.09.2010 Nr. VAS-3364/10 în dosarul Nr. A56-40149/2008
„...Compania Rusă Standard Vodka a depus o cerere la Curtea de Arbitraj din Sankt Petersburg și Regiunea Leningrad împotriva companiei Astromex Limited și a companiei LIVIZ pentru invalidarea contractului de cumpărare și vânzare de acțiuni din 4 octombrie 2007, încheiat între compania „Astromex Limited” și compania „LIVIZ”.
Între societatea „Astromex Limited” (vânzător) și societatea „LIVIZ” (cumpărător) a fost încheiat un acord din 10.04.2007 pentru cumpărarea și vânzarea a 5.035.959 de acțiuni ale companiei „LIVIZ” în valoare de 83.175.170 de ruble (denumită în continuare ca acord).
Ulterior, societatea „Astromex Limited” și societatea „LIVIZ” au încheiat un acord la 28 ianuarie 2008 privind novarea obligației de creanță în temeiul contractului într-o obligație de plată a unei facturi emise de societatea „LIVIZ” în cuantum de 83.175.170 de ruble.
Prin decizia Curții de Arbitraj din Sankt Petersburg și Regiunea Leningrad din 19 februarie 2008, în baza cererii companiei LIVIZ, a fost inițiat un dosar de faliment împotriva acestuia și a fost introdusă o procedură de monitorizare.
Neîndeplinirea obligației de plată a cambiei de către societatea LIVIZ a servit drept bază pentru ca societatea Astromex Limited să se adreseze instanței de arbitraj cu o cerere de înscriere a creanței sale în registrul de creanțe al creditorilor companiei LIVIZ.
Compania rusă Standard Vodka, care este creditor de faliment al companiei LIVIZ, considerând că acordul este invalid, a făcut încălcarea paragrafului 1 al articolului 73 din Legea federală din 26 decembrie 1995 N 208-FZ „Cu privire la societățile pe acțiuni” ( denumită în continuare Legea societăților pe acțiuni), a făcut recurs la instanța de arbitraj cu această cerere.
La examinarea cauzei, instanțele au procedat din nedemonstrarea de către reclamant că societatea LIVIZ prezenta semne de faliment la momentul încheierii contractului.
Potrivit instanțelor, conturile de plătite existente nu indică prezența semnelor de faliment al societății pe acțiuni. Unul dintre semnele obligatorii de faliment ale unei persoane juridice este stabilirea creanței creditorului, i.e. confirmarea acesteia printr-o hotărâre judecătorească care a intrat în vigoare sau printr-o decizie a unui organism autorizat de a executa silit asupra bunurilor debitorului.
Instanțele, după ce au apreciat probele prezentate, au ajuns la concluzia că la momentul încheierii contractului, creanțele de proprietate față de societatea LIVIZ nu au fost confirmate prin acte corespunzătoare, prin urmare nu existau temeiuri pentru a considera societatea LIVIZ ca având semne de falimentul unei persoane juridice.
În acest sens, instanțele au considerat neîntemeiate cererile reclamantei și au respins cererea.
Între timp, după cum subliniază societatea rusă Standard Vodka, instanțele nu au ținut cont de următoarele.
Conform articolului 3 din Legea federală nr. 127-FZ din 26 octombrie 2002 „Cu privire la insolvență (faliment),” singurul semn de faliment al unei persoane juridice este incapacitatea acesteia de a satisface pretențiile creditorilor pentru obligații bănești și (sau) să îndeplinească obligația de a efectua plăți obligatorii, dacă obligațiile corespunzătoare și (sau) obligația nu sunt îndeplinite de acesta în termen de trei luni de la data la care acestea ar fi trebuit să fie îndeplinite.
În consecință, în temeiul paragrafului 1 al articolului 73 din Legea societăților pe acțiuni, o societate pe acțiuni nu are dreptul de a achiziționa propriile acțiuni dacă are cel puțin o obligație care nu a fost îndeplinită în termen de trei luni.
La momentul achiziționării acțiunilor sale în baza acordului, societatea LIVIZ a îndeplinit criteriile de mai sus pentru falimentul unei persoane juridice, ceea ce este confirmat de următoarele.
Prin decizia Curții de Arbitraj a orașului Sankt Petersburg și a Regiunii Leningrad din 09/04/2007 în cazul nr. A56-14412/2007, 115.331.110 ruble 73 copeici de datorie în temeiul contractului de furnizare de materiale de ambalare și ingredientele au fost recuperate de la compania LIVIZ în favoarea companiei Russian Standard Vodka din 12 noiembrie 2004 N 11-12/3-2004.
Prin decizia a Treisprezecea Curți de Arbitraj din 27 decembrie 2007, decizia specificată a instanței de fond a fost modificată: 111.857.026 de ruble 13 copeici de datorie au fost recuperate de la compania LIVIZ în favoarea companiei ruse Standard Vodka.
Conform cerinței de a plăti impozite, taxe, penalități și amenzi nr. 336, începând cu 10 octombrie 2007, compania LIVIZ are o datorie totală în valoare de 237.084.690 de ruble 94 de copeici, inclusiv. pentru impozite (taxe) 233.188.714 ruble 34 copeici.
Stabilirea creanței creditorului, potrivit reclamantei, este luată în considerare la inițierea unui dosar de faliment și nu face obiectul clarificării atunci când are în vedere un litigiu de contestare a unei tranzacții efectuate cu încălcarea paragrafului 1 al articolului 73 din Legea societăților pe acțiuni. .
În caz contrar, va permite acționarilor unei societăți aflate în pragul falimentului să primească satisfacerea cu prioritate a creanțelor lor față de creditorii acestei societăți, în timp ce drepturile de proprietate ale acționarilor pot fi realizate după finalizarea decontărilor cu creditorii. ."
3.2. Concluzie din practica judiciara: O tranzactie de achizitie de catre o societate a propriilor actiuni, incheiata fara o decizie a organului de conducere al societatii autorizat prin statut, poate fi declarata nula.
Practica de arbitraj:
Hotărârea Serviciului Federal Antimonopol al Districtului Nord-Vest din 3 martie 2009 în dosarul nr. A21-267/2007
„...La examinarea cauzei, instanța de fond a constatat că contractul de cumpărare și vânzare de valori mobiliare din 7 noiembrie 2006 a fost încheiat cu încălcarea cerințelor art. 72 din Legea cu privire la SA și clauza 8.3.6. din Carta Companiei.
În virtutea paragrafului 2 al articolului 72 din legea menționată, o societate, dacă este prevăzut de statutul său, are dreptul de a achiziționa acțiuni plasate de aceasta prin hotărâre a adunării generale a acționarilor sau prin hotărâre a consiliului de administrație (supraveghere). consiliul de administrație) al societății, dacă, în conformitate cu statutul societății, consiliul de administrație (consiliul de supraveghere) al societății are dreptul să ia o astfel de decizie.
Din norma de mai sus reiese că nu are caracter obligatoriu și se referă la statutul societății pe acțiuni, atât în ceea ce privește dreptul societății de a dobândi acțiuni, cât și în ceea ce privește stabilirea organului care ia o decizie în acest sens.
În acest sens, concluzia instanței de apel că articolul 72 din Legea SA instituie o restricție necondiționată pentru ca organismul unei persoane juridice să efectueze o tranzacție de achiziție de acțiuni, iar statutul nu poate determina decât organismul al cărui acord trebuie fi obținut, este eronat.
Statutul Societății prevede dreptul acesteia de a achiziționa o parte din acțiuni pentru a reduce numărul total al acestora. Reducerea capitalului autorizat al unei societăți prin achiziționarea unei părți din acțiuni de către societate intră în competența exclusivă a adunării generale a acționarilor (clauza 8.3.6 din Carta).
După cum reiese din materialele cauzei și stabilite de instanță, acordul din 7 noiembrie 2006 a fost semnat de directorul general al Societății V.M. Musarsky. în baza deciziei Consiliului de Supraveghere al Societății, iar decizia adunării generale de a încheia o tranzacție controversată în conformitate cu competența definită de statutul Societății nu a fost luată.
Așa cum a subliniat în mod corect instanța de fond, o încălcare de către directorul general al companiei a prevederilor Cartei poate duce la recunoașterea acestei tranzacții ca invalidă în raport cu articolul 174 din Codul civil al Federației Ruse. ."
3.3. Concluzie din practica judiciară: Achiziția de către o societate a mai mult de 10 la sută din propriile acțiuni atrage nulitatea tranzacției de achiziție.
Instanțele pornesc din faptul că, potrivit alin.2 al art. 72 din Legea societăților pe acțiuni, o societate nu poate achiziționa mai mult de 10 la sută din propriile acțiuni, prin urmare, o astfel de tranzacție este invalidă. În același timp, nu are nicio semnificație juridică pe baza cărei tranzacții anume a achiziționat acțiunile companiei.
Practica de arbitraj:
Rezoluția Serviciului Federal Antimonopol al Districtului de Nord-Vest din 18 mai 2006 în dosarul nr. A66-5658-03
„... După cum rezultă din materialele cauzei, la 25 noiembrie 2002, a fost semnat un acord între acționarul Societății V.N. Bobrovsky (donator), care este Director General al Societății, și Societate (donatar), conform la care donatorul se obligă să transfere acţiunile în proprietatea donatarului în mod gratuit Sunt 12.529 de societăţi în total.
Considerând că acordul din 25 noiembrie 2002 a fost încheiat cu încălcarea prevederilor Legii cu privire la SA, este nul și nu atrage nicio consecință juridică, cu excepția celor legate de nulitatea acestuia, Bobrovsky V.N. a făcut recurs la instanța de arbitraj cu această cerere (ținând cont de precizările ulterioare).
Societatea consideră că prevederile stabilite de art. 72 din Legea cu privire la SA nu sunt aplicabile în acest caz, întrucât această normă de drept reglementează doar procedura de achiziție plătită de către o societate pe acțiuni a acțiunilor plasate de aceasta. Potrivit reclamantului, Legea privind SA și Codul civil al Federației Ruse (denumit în continuare Codul civil al Federației Ruse) nu stabilesc nicio interdicție sau restricție pentru ca o societate pe acțiuni să accepte acțiunile plasate de aceasta ca cadou.
În conformitate cu paragraful 1 al articolului 572 din Codul civil al Federației Ruse, în temeiul unui acord de cadou, una dintre părți (donatorul) transferă sau se angajează să transfere celeilalte părți (donatarul) un bun de proprietate sau un drept de proprietate. (revendicare) față de sine sau față de o terță parte sau îl eliberează sau se angajează să îl elibereze de obligațiile de proprietate față de dvs. sau față de un terț.
Potrivit paragrafului 2 al articolului 2 din Codul civil al Federației Ruse, drepturile civile pot fi limitate pe baza legii federale și numai în măsura în care este necesar pentru a proteja fundamentele sistemului constituțional, moralitatea, sănătatea, drepturile și interesele legitime ale altor persoane, asigurând apărarea țării și securitatea statului.
Limitările dreptului unei societăți pe acțiuni de a achiziționa acțiunile plasate de aceasta în mod gratuit sunt într-adevăr stabilite de articolul 72 din Legea cu privire la SA.
În conformitate cu paragraful 2 al articolului 72 din Legea cu privire la SA, o societate, dacă este prevăzut de statutul său, are dreptul de a achiziționa acțiuni plasate de aceasta prin hotărârea adunării generale a acționarilor sau prin decizie a consiliului de administrație ( consiliul de supraveghere) al societății, dacă, în conformitate cu statutul societății, consiliul de administrație (consiliul de supraveghere) societatea are dreptul să ia o astfel de decizie. Societatea nu are dreptul de a lua o decizie cu privire la achizitia de actiuni plasate de aceasta daca valoarea nominala a actiunilor societatii aflate in circulatie este mai mica de 90 la suta din capitalul autorizat al societatii.
După cum se poate vedea din materialele cazului, mărimea capitalului autorizat al companiei la momentul tranzacției controversate era de 24.951 de ruble. și a fost împărțit în acțiuni în valoare de 24.951 de bucăți cu o valoare nominală de 1 rublă. fiecare, cu numărul de înregistrare de stat nr. 36-1p-444 (volumul 1, dosarele 75 - 82).
Instanța a stabilit în mod corect că valoarea nominală a acțiunilor primite de Companie în baza acordului din 25 noiembrie 2002 este de 12.529 de ruble, ceea ce depășește 10% din capitalul autorizat al Companiei.
Între timp, instanța de fond nu a ținut cont de faptul că acordul în litigiu contravine prevederilor Legii cu privire la SA doar în ceea ce privește donarea de acțiuni către Societate, a căror valoare nominală depășește 10% din capitalul social al acesteia.
Astfel, acordul din 25 noiembrie 2002 este, în virtutea articolului 168 din Codul civil al Federației Ruse, o tranzacție nevalidă (nulă) doar parțial..."
Practică judiciară similară:
districtul Ural
Rezoluția Serviciului Federal Antimonopol al Districtului Ural din 2 aprilie 2008 N F09-819/07-S4 în cazul N A47-5719/2006-07GK
„...În plus, acest acord încalcă prevederile paragrafului 2 al articolului 72 din Legea federală „Cu privire la societățile pe acțiuni”, potrivit cărora societatea nu are dreptul de a lua o decizie cu privire la achiziționarea de acțiuni de către societate dacă valoarea nominală a acțiunilor societății în circulație este mai mică de 90 % din capitalul social al societății. O astfel de tranzacție este de asemenea nulă..."
3.4. Concluzie din practica judiciară: O tranzacție de achiziție de către o societate a propriilor acțiuni este invalidă dacă posibilitatea de achiziție nu este prevăzută de statutul societății.
Instanța pornește din faptul că, potrivit alin.2 al art. 72 din Legea societăților pe acțiuni, o societate poate achiziționa propriile acțiuni numai dacă statutul său prevede o astfel de posibilitate. În absența unei astfel de prevederi în statut, tranzacțiile pentru achiziționarea propriilor acțiuni de către societate sunt considerate nevalide (nule).
Practica de arbitraj:
Rezoluția Serviciului Federal Antimonopol al Districtului Moscova din 12 iulie 2006 N KG-A41/6060-06 în cazul nr. A41-K1-23352/05
„...După cum rezultă din materialele cauzei, între OJSC „Moscow Cocs and Gas Plant” și OJSC „Geoinvest” la 19 noiembrie 2004 și 24 noiembrie 2004 au fost încheiate acorduri de cumpărare și vânzare de acțiuni ordinare nominative ale OJSC „Uzina de cocs și gaz din Moscova”, al cărui acționar, considerând că Aceste acorduri sunt o tranzacție nulă, am depus această cerere în instanța de arbitraj.
Dreptul unei companii de a răscumpăra acțiunile plasate de aceasta apare în prezența circumstanțelor specificate la articolul 72 din Legea federală „Cu privire la societățile pe acțiuni”, a cărei listă este exhaustivă. De asemenea, societatea are dreptul de a achiziționa acțiuni plasate de aceasta, dacă acest lucru este prevăzut de statutul societății, prin hotărâre a adunării generale a acționarilor sau prin hotărâre a consiliului de administrație al societății, dacă, în conformitate cu prevederile statutul companiei, consiliul de administrație al companiei are dreptul de a lua o astfel de decizie.
Din materialele cazului, reiese clar că statutul Moscow Coke and Gas Plant OJSC nu prevede posibilitatea ca Societatea să răscumpere acțiunile pe care le-a plasat. În plus, nu a fost convocată sau ținută o ședință a consiliului de administrație sau o adunare a acționarilor Societății pe această problemă.
În legătură cu cele de mai sus, concluzia instanței că acordurile în litigiu nu respectă cerințele Legii federale „Cu privire la societățile pe acțiuni” și recunoașterea lor în acest sens ca tranzacții nule este legală și justificată..."
II. Plata acțiunilor proprii achiziționate de societate
1. Forma de plata pentru tranzactia de achizitie de catre societate a propriilor actiuni
Principalele standarde aplicabile:
Clauza 4 din art. 72 din Legea societăților pe acțiuni stabilește că atunci când o societate dobândește propriile acțiuni, plata acestora se face în numerar, cu excepția cazului în care statutul societății prevede o altă formă de plată.
1.1. Concluzie din practica judiciară: O tranzacție prin care o companie își achiziționează propriile acțiuni este invalidă dacă plata acțiunilor nu a fost efectuată în numerar, iar statutul nu conține prevederi care să prevadă posibilitatea unei astfel de plăți.
Practica de arbitraj:
Rezoluția Serviciului Federal Antimonopol al Districtului Volga din 14 februarie 2008 în dosarul nr. A12-4991/06-C44
„... După cum rezultă din materialele cauzei și stabilite de instanța de fond, în baza deciziei Consiliului de Administrație al OJSC „Orgtekhstroy” din 21 decembrie 1998, la 5 ianuarie 1999, un acord de schimb a fost încheiat între OJSC „Orgtekhstroy” și Izgarshev B.T., în conformitate cu condițiile în care OJSC „Orgtekhstroy” transferă proprietatea către Izgarshev B.T. (sediul 1 și 4 etajele cu o suprafață totală de 990,7 mp, situat la adresa : Volgograd, Bulevardul Lenin, clădirea 100), iar Izgarshev B.T. îl acceptă, iar ca schimb pentru acesta, OJSC „Orgtekhstroy” asigură proprietatea asupra acțiunilor ordinare ale OJSC „Orgtekhstroy” în valoare de 3498 de bucăți, cu o valoare nominală de 10 ruble fiecare.Obiectele de schimb sunt recunoscute de părți ca echivalent.
Instanța a constatat că Consiliul de administrație al OJSC „Orgtekhstroy” (procesul verbal nr. 19 din 21 decembrie 1998) a luat decizia de a achiziționa acțiuni deținute de o singură persoană. Totodată, prețul de achiziție nu a fost determinat, întrucât nu a fost efectuată o evaluare de piață a acțiunilor cu implicarea unui evaluator independent. Forma și perioada în care se realizează achiziția de acțiuni nu sunt definite. Cerința de plată a acțiunilor în numerar nu a fost îndeplinită și au fost încălcate drepturile altor acționari care nu au fost notificați cu privire la decizia de achiziție a unui bloc de acțiuni.
Potrivit art. 9 din Carta OJSC „Orgtekhstroy”, societatea are dreptul de a achiziționa acțiuni plasate de aceasta pentru angajații companiei prin decizie a consiliului de administrație al companiei. Acțiunile sunt răscumpărate la valoarea lor de piață, determinată de un evaluator independent.
Statutul societății nu stabilește plata pentru acțiuni în niciun alt mod și, prin urmare, în conformitate cu clauza 4 a art. 72 din Legea federală „Cu privire la societățile pe acțiuni”, plata acțiunilor la achiziționarea acestora trebuie efectuată în bani.
Instanța de casare constată că constatările primei instanțe nu contravin dispozițiilor art. 166, 167 din Codul civil al Federației Ruse și paragraful 32 din Rezoluția Plenului Curții Supreme a Federației Ruse și Plenul Curții Supreme de Arbitraj a Federației Ruse din 1 iulie 1996 N 6/8 „ Cu privire la unele aspecte legate de aplicarea părții întâi a Codului civil al Federației Ruse”, art. 72 Legea federală „Cu privire la societățile pe acțiuni”.
Constatând nulitatea tranzacției menționate, instanța a ajuns pe bună dreptate la concluzia că cererea a fost respinsă, deoarece o tranzacție nulă nu dă naștere la consecințe juridice...”
III. Vânzarea de către societate a acțiunilor proprii dobândite anterior
1. Consecințele vânzării de către societate a acțiunilor proprii dobândite anterior cu încălcarea termenului de un an pentru vânzarea acestora
Principalele standarde aplicabile:
- art. 72 din Legea federală din 26 decembrie 1995 N 208-FZ „Cu privire la societățile pe acțiuni” (denumită în continuare Legea privind societățile pe acțiuni).
Potrivit paragrafului 3 al art. 72 din Legea societăților pe acțiuni acțiuni dobândite de societate în conformitate cu alin.2 al art. 72 din Legea menționată nu prevăd drepturi de vot, nu sunt luate în considerare la numărarea voturilor, iar asupra acestora nu se acumulează dividende. Astfel de acțiuni trebuie vândute la un preț care nu este mai mic decât valoarea lor de piață în cel mult un an de la data achiziției lor. În caz contrar, adunarea generală a acționarilor trebuie să decidă reducerea capitalului autorizat al societății prin răscumpărarea acțiunilor specificate.
Totodată, există cazuri de contestare a tranzacțiilor de vânzare de acțiuni dobândite anterior de societate pe motiv că vânzarea de acțiuni a fost efectuată cu încălcarea termenului de un an.
1.1. Concluzie din practica judiciară: Vânzarea de către societate a acțiunilor proprii dobândite anterior, cu încălcarea prevederilor art. 72 din Legea societăților pe acțiuni („Achiziția de către o societate a acțiunilor plasate”) o perioadă de un an pentru vânzarea acestora nu atrage nulitatea acestor tranzacții.
Instanța pornește din faptul că încălcarea termenului de un an pentru vânzarea propriilor acțiuni dobândite anterior de societate nu atrage nulitatea tranzacțiilor de vânzare a acestor acțiuni de către societate, întrucât clauza 3 a art. 72 din Legea societăților pe acțiuni stabilește și alte consecințe juridice ale unei astfel de încălcări.
Practica de arbitraj:
Rezoluția Serviciului Federal Antimonopol al Districtului Central din 3 octombrie 2006 în dosarul nr. A68-35/GP-16-04
„...Soluțind litigiul, instanța regională a satisfăcut pretențiile și a recunoscut contractele de cumpărare și vânzare din 26 decembrie 2003, încheiate de CJSC Zarya cu V.I. Ivanova, O.N. Sukhareva, A.A. Vorobyov și V. Lopatin. N., nule la data de baza articolului 168 din Codul civil al Federației Ruse din cauza contradicției cu articolul 72 din Legea federală „Cu privire la societățile pe acțiuni”.
Completul de judecată consideră că această concluzie este neîntemeiată, întemeiată pe o interpretare incorectă a prevederilor art. 72 din Legea federală „Cu privire la societățile pe acțiuni”. Încălcarea cerințelor art. 72 din Legea federală „Cu privire la societățile pe acțiuni” privind momentul vânzării acțiunilor achiziționate nu implică nulitatea tranzacțiilor de vânzare (vânzare) a acestor acțiuni, întrucât clauza 3 a acestui articol prevede alte consecințe ale acestei încălcări. ..."
Sergey Rossol, consultant juridic al companiei comerciale și de producție Vesta SL
Cumpărarea și vânzarea de acțiuni la o societate pe acțiuni închisă este o tranzacție foarte comună în practica comercială. Participanții săi trebuie să îndeplinească o serie de cerințe legale. Cu toate acestea, practica juridică a dezvoltat multe modalități de a evita aceste restricții.Codul civil definește o societate pe acțiuni închisă ca fiind o societate al cărei capital autorizat este împărțit într-un anumit număr de acțiuni. În acest caz, acțiunile sunt distribuite numai între fondatori sau alt cerc de persoane predeterminat (articolele 96, 97 din Codul civil al Federației Ruse). O acțiune este o valoare mobiliară înregistrată care asigură dreptul proprietarului său de a primi dividende, precum și de a participa la administrarea societății și la o parte din proprietatea rămasă după lichidarea societății (articolul 2 din Legea federală din aprilie). 22, 1996 Nr. 39-FZ „Pe piața valorilor mobiliare”). Astfel, activitățile CJSC sunt de fapt determinate de persoana care deține pachetul de control.
Absența unui preț în contract nu îl va anula. Dar totuși, pentru a evita neînțelegerile, părților li se recomandă să decidă imediat asupra prețului. Mai mult, acțiunile vândute pot fi evaluate prin acord, inclusiv la valoarea nominală. Adevărat, nu trebuie să uităm de cerințele stabilite de articolul 40 din Codul fiscal.
Acțiunile nu pot fi vândute sau transferate în alt mod până când nu au fost achitate integral și nu a fost finalizată înregistrarea de stat a emisiunii (articolul 27.6 din Legea federală din 22 aprilie 1996 nr. 39-FZ „Cu privire la piața valorilor mobiliare”). Aceasta înseamnă că, dacă cumpărătorul dorește să evite necazurile în viitor, ar trebui să ceară vânzătorului să furnizeze o notificare de la Serviciul Federal pentru Piețe Financiare cu privire la înregistrarea emisiunii de acțiuni. Sau un raport privind emisiunea de acțiuni cu sigiliul acestui organism. De asemenea, este necesară solicitarea documentelor contabile primare ale societății emitente de acțiuni care să confirme plata emisiunii.
În conformitate cu legislația în vigoare, transferul drepturilor asupra valorilor mobiliare nominative are loc în momentul în care se face înscrierea corespunzătoare în registru. Atât un registrator independent autorizat, cât și compania însăși pot ține un registru al acționarilor unei companii. O înregistrare privind transferul dreptului de proprietate asupra acțiunilor este înscrisă în registru pe baza unui document special - un ordin de transfer (formularul este aprobat prin Rezoluția Comisiei Federale pentru Piața Valorilor Mobiliare a Federației Ruse din 2 octombrie 1997 nr. 27 „Cu privire la aprobarea reglementărilor privind ținerea unui registru al proprietarilor de valori mobiliare înregistrate”). Prin urmare, la încheierea unui contract de cumpărare și vânzare de acțiuni, este necesar să se prevadă procedura de transfer al acestui document către cumpărător. Există o altă opțiune - de a prescrie obligația vânzătorului de a prezenta în mod independent ordinul de transfer registratorului. Este rezonabil să se întărească aceste obligații cu penalități stricte pentru a evita o situație în care banii au fost deja plătiți pentru acțiuni, dar încă nu există posibilitatea de a dispune de ele.
Prin lege, un acționar care intenționează să-și vândă acțiunile este obligat să notifice în scris ceilalți acționari despre acest lucru (clauza 3, articolul 7 din Legea federală „Cu privire la SA”). Pentru a face acest lucru, în conformitate cu Legea federală „Cu privire la JSC”, trebuie să trimită o notificare conducerii companiei, indicând prețul și alte condiții pentru vânzarea acțiunilor. Directorul societatii, la randul sau, trebuie sa anunte actionarii. Destul de des, în practică, există cazuri în care o companie, reprezentată de conducerea sa, evită transmiterea unor astfel de mesaje către destinația dorită. Pentru a evita astfel de bătăi de cap, proprietarul acțiunilor poate trimite o notificare cu privire la viitoarea vânzare direct fiecărui acționar sau să-i notifice în alt mod. De exemplu, dacă un acționar deține 10 la sută sau mai mult din acțiuni, acesta are dreptul de a convoca o adunare generală a acționarilor, dar trebuie reținut că cvorumul trebuie să fie de 100% și directorul trebuie să fie prezent la adunare, în persoana despre care Compania însăși este notificată. În unele cazuri, faptul sesizării în sine va fi suficient pentru instanță, indiferent de modalitatea acesteia. La urma urmei, practic fiecare acționar a primit informațiile necesare. Deși într-o manieră nepotrivită, dar cel mai important, cu respectarea termenelor stabilite. Dacă în această situație unul dintre acționari dorește să recunoască tranzacția de cumpărare și vânzare ca fiind nevalidă, judecătorii pot decide că abuzează de drepturile sale și, din acest motiv, îi respinge cererea (clauza 1 a articolului 10 din Codul civil al Federației Ruse). ).
Perioada de utilizare a dreptului de prim refuz este de două luni și începe să conteze din momentul notificării companiei (subclauza 6, clauza 14 din rezoluția Plenului Curții Supreme de Arbitraj a Federației Ruse din 18 noiembrie 2003). nr. 19). Statutul Societății poate stabili o altă perioadă, care, totuși, trebuie să fie de cel puțin 10 zile. Acest lucru nu înseamnă că o înțelegere nu poate fi încheiată mai devreme. Numărătoarea inversă a termenului limită se oprește de îndată ce toți acționarii răspund dacă doresc sau nu să își exercite dreptul de preempțiune.
Desigur, cumpărătorul trebuie să se asigure că vânzătorul a respectat cerințele asociate dreptului de prim refuz. Dovezile pot include refuzurile scrise ale acționarilor de a cumpăra, procesul-verbal al adunării generale etc.
Persoanele care erau acționari la data vânzării acțiunilor și rămân acționari la momentul depunerii cererii au dreptul de a se adresa instanței. Vă rugăm să rețineți că pârâtul în astfel de cazuri este cumpărătorul acțiunilor, iar vânzătorul este implicat în cauză în calitate de terț. Legiuitorul a stabilit un termen scurt pentru depunerea în justiție - trei luni din momentul în care persoana a aflat (sau ar fi trebuit să știe) despre faptul vânzării. De regulă, un acționar află despre încălcarea drepturilor sale în timpul pregătirii sau ținerii următoarei adunări a acționarilor după tranzacție.
În același timp, cumpărătorul poate pierde acțiunile (să le vândă, să le doneze sau să le cedeze în orice alt mod) înainte de a se lua o hotărâre judecătorească. Mulți experți sunt de părere că în acest caz instanța nu poate satisface pretenția acționarilor CJSC de a le transfera drepturile cumpărătorului.
Practica pe termen lung de aplicare a legislației privind societățile pe acțiuni oferă mai multe „scheme aproape legale” în acest caz. De exemplu, întrucât dreptul de preferință se aplică doar vânzării de acțiuni, acestea pot fi transferate în alt mod. În special, încheie un acord de schimb. Cu toate acestea, această opțiune, în ciuda paragrafului 9 al paragrafului 14 al rezoluției Plenului Curții Supreme de Arbitraj a Federației Ruse din 18 ianuarie 2003 nr. 19, în opinia noastră, nu poate fi numită incontestabilă din punct de vedere juridic. Faptul este că un acord de schimb în legislația rusă este considerat ca două contracte de cumpărare și vânzare (clauza 2 a articolului 567 din Codul civil al Federației Ruse). Prin urmare, este logic să presupunem că dreptul de preempțiune la cumpărare se aplică și cazurilor de schimb (Rezoluția Prezidiului Curții Supreme de Arbitraj a Federației Ruse din 8 iunie 1999 nr. 5806/98).
Cel mai adesea, donația este folosită pentru eludarea dreptului de preferință. Mai mult, dacă banii sau alte bunuri materiale sunt transferate pentru acțiuni (donație reciprocă), tranzacția poate fi considerată falsă. Să ne amintim că o tranzacție falsă este una făcută cu scopul de a acoperi o altă tranzacție (clauza 2 a articolului 170 din Codul civil al Federației Ruse). În acest caz, vânzarea de acțiuni. În astfel de condiții, acordul va fi considerat nul, adică nu dând naștere la nicio consecință juridică. Dacă se întâmplă acest lucru, cumpărătorul riscă să rămână nu doar fără acțiuni, ci și fără banii care au fost plătiți pentru acestea. Pentru a recunoaște un contract de cadou ca fiind fraudulos, o parte interesată (de exemplu, unul dintre acționari sau societate) trebuie să dovedească faptul transferului de active materiale pentru acțiuni. Cele mai comune probe în aceste tipuri de cazuri sunt mărturia martorilor și diverse probe circumstanțiale care susțin interesul acționarului sau al cumpărătorului în vânzare. În special, astfel de date indirecte pot include oferte de cumpărare trimise altor acționari, solicitări către intermediari, colectare de informații despre companie sau acționarii acesteia etc.
Această schemă este rar folosită în forma sa pură. De obicei, donatarul nu primește cadou întregul pachet, ci doar o acțiune, iar apoi acțiunile rămase sunt vândute acestuia, care a devenit deja acționar al companiei. Este destul de dificil de recunoscut o tranzacție cadou în acest caz (rezoluție a Serviciului Federal Antimonopol al Regiunii Moscova din 12 mai 2003 în cazul nr. KG-A41/2519-03 și din 17 octombrie 2005 în cazul nr. KG -A40/9910-05). Până la urmă, părțile, la efectuarea unei tranzacții, au căutat tocmai acele consecințe juridice care au apărut. Dar chiar și în acest caz, există un mic risc ca instanța să ia în considerare contractul de cadou și contractul de vânzare-cumpărare împreună și să le recunoască drept fals.
Atunci când se vinde acțiuni ale unei societăți pe acțiuni închise, se folosește și așa-numita „schemă de respingere”. Acționarul declară prețul de vânzare al acțiunilor mult mai mare decât rezonabil și apoi returnează o parte din fonduri cumpărătorului „într-un plic”. Prin umflarea prețului se poate realiza refuzul persoanelor cu drept de preempțiune la cumpărare. La aplicarea acestei scheme, suma declarată va fi utilizată în scopuri fiscale, nu suma reală. Cu toate acestea, persoanele care comit astfel de încălcări ale legii folosesc simultan diferite metode pentru a minimiza impozitarea.
Un cost atât de diferitVladimir Meshcheryakov, șeful consiliului de experți al revistei „Contabilitatea practică”, șeful echipei de autori a cărții „Raportul anual 2005”.
„În contabilitate și contabilitate fiscală, cumpărătorul de valori mobiliare își formează costul inițial în moduri diferite. Unele cheltuieli, conform regulilor contabile, sunt incluse în costul titlurilor de valoare, dar conform regulilor contabile fiscale, nu sunt incluse. În special, în scopuri contabile fiscale, costul inițial nu include:
Sumele plătite pentru servicii de informare, consultanță și intermediare legate de achiziționarea de valori mobiliare;
Costul serviciilor notariale legate de înregistrarea unui acord prin care societatea primește proprietatea asupra valorilor mobiliare;
Diferențe de sumă negative asociate cu achiziționarea de valori mobiliare;
– dobânzi la împrumuturile primite pentru achiziționarea de valori mobiliare.
Totodată, în contabilitate, dobânzile acumulate înainte de valorificarea valorilor mobiliare vor fi incluse în costul lor inițial (acumulate după capitalizare sunt luate în considerare ca cheltuieli de exploatare). În consecință, dacă dobânda la un împrumut se acumulează înainte de capitalizarea titlurilor de valoare, atunci astfel de titluri vor fi listate în evidențele contabile și fiscale la valori diferite, ceea ce, vedeți, este incomod. Puteți evita acest lucru dacă sunteți de acord cu banca, astfel încât, indiferent de scopul pentru care a fost luat împrumutul, acordul prevede: „Pentru completarea capitalului de lucru”. Atunci dobânda plătită poate fi luată în considerare ca parte a cheltuielilor de exploatare, ceea ce înseamnă că costul inițial al titlurilor de valoare în contabilitate și fiscală va fi același.”
54. Tranzacții ale unei societăți pe acțiuni cu propriile acțiuni. Acțiunile corporative ale emitentului.
Procedurile pentru achiziționarea și răscumpărarea propriilor acțiuni de către o societate pe acțiuni sunt reglementate în detaliu de legislația actuală a Federației Ruse, cu toate acestea, emitenții interpretează adesea normele legislative destul de liberal, ceea ce duce în cele din urmă la conflicte, procese, precum și ca sancțiuni de la Comisia Federală pentru Piața Valorilor Mobiliare.
Este necesar să se facă distincția între conceptele de achiziție și răscumpărare de acțiuni. Achiziția se realizează pe baza unei decizii a organului de conducere relevant al companiei, adică este o acțiune voluntară. Răscumpărarea acțiunilor se efectuează la cererea acționarilor cu putere de lege; de fapt, se impune la societatea pe acțiuni. Astfel, achiziția și răscumpărarea sunt tipuri fundamental diferite de acțiuni corporative, urmărind scopuri complet diferite și, ca urmare, sunt reglementate diferit de lege. Postulul unificator al procedurii de răscumpărare și achiziție este statul de drept privind egalitatea în drepturi a tuturor acționarilor din cadrul fiecărei categorii. Adică, toți acționarii au dreptul egal de a-și vinde acțiunile companiei dacă aceasta din urmă comite anumite acțiuni corporative. Legislația actuală nu permite companiei să achiziționeze (recumpărare) selectiv acțiuni de la acționari individuali.
Acțiunile care ajung la dispoziția unei societăți pe acțiuni ca urmare a achiziționării sau răscumpărării lor de către aceasta din urmă se caracterizează printr-un statut juridic unic, specific. Astfel de acțiuni sunt fără drept de vot. Ele nu acumulează dividende. Dacă acțiunile nu sunt vândute în decurs de un an, acestea sunt supuse anulării cu o reducere corespunzătoare a capitalului autorizat.
CUMPĂRARE DE ACȚIUNI PROPRII DE CĂTRE O SOCIETATE PE ACȚIONARE
Achiziția de către o societate pe acțiuni a propriilor acțiuni se poate efectua:
prin hotărâre a adunării generale a acționarilor de reducere a capitalului social al societății pe acțiuni;
prin hotărâre a consiliului de administrație privind achiziționarea de acțiuni din bilanţ în scopul vânzării ulterioare a acestora;
prin hotărâre a consiliului de administrație privind utilizarea dreptului de preempțiune al societății de a cumpăra propriile acțiuni de la acționarii săi din societatea pe acțiuni închisă.
Procedura pentru ca o societate pe acțiuni să-și cumpere propriile acțiuni de la acționarii săi
Atât în cazul achiziționării de acțiuni prin hotărâre a adunării generale, cât și în cazul achiziționării acestora pe baza unei hotărâri a consiliului de administrație, legea stabilește anumite cerințe pentru conținutul hotărârilor de achiziție, pentru procedura de achiziție, precum și restricții privind adoptarea deciziilor de achiziție.
Decizia de a cumpăra propriile acțiuni trebuie să determine:
numărul de acțiuni din fiecare categorie (tip) achiziționată;
un singur preț de cumpărare pentru acțiuni din fiecare categorie și tip pentru toată lumea;
forma si termenul de plata pentru actiunile dobandite;
perioada în care se cumpără acțiunile.
Pentru determinarea prețului de achiziție nu este necesară implicarea unui evaluator independent, totuși, anunțarea unui preț nerezonabil de scăzut poate reduce rezultatele procedurii de achiziție la zero.
Plata pentru acțiunile cumpărate se face în general în numerar. Și numai dacă acest lucru este prevăzut în mod direct de statutul companiei, plata acțiunilor se poate face nu în numerar.
Legea stabilește că perioada în care o societate dobândește propriile acțiuni nu poate fi mai mică de 30 de zile.
Legislația nu stabilește modalitatea de notificare a acționarilor despre decizia luată și procedura de implementare a acesteia. Pentru a evita neînțelegerile, acuzațiile emitentului de neinformare sau notificarea prematură a acționarilor cu privire la achiziționarea de către emitent a propriilor acțiuni, cea mai bună metodă de notificare este poșta recomandată.
Nici adunarea generală, nici consiliul de administrație nu au dreptul de a lua o hotărâre cu privire la achiziționarea de acțiuni, iar dacă aceasta este adoptată, dar nu este pusă în aplicare, atunci acestea sunt obligate să suspende implementarea acesteia în următoarele cazuri:
până la plata integrală a întregului capital autorizat;
dacă la momentul achiziției propriilor acțiuni societatea întâlnește semnele de insolvență (faliment) sau astfel de semne apar ca urmare a achiziției de acțiuni;
dacă la momentul achiziției sau ca urmare a achiziționării de acțiuni proprii, valoarea activului net al societății devine mai mică decât suma capitalului autorizat și a fondului de rezervă;
dacă, ca urmare a acțiunilor companiei, acțiunile sunt răscumpărate la cererea acționarilor în aceeași perioadă de timp - până la finalizarea procedurii de răscumpărare.
CUMPĂRARE DE ACȚIUNI PROPRII DE CĂTRE O SOCIETATE PE ACȚIONARE
Apariția dreptului de a cere răscumpărarea
Este stabilit din punct de vedere legal că proprietarii de acțiuni cu drept de vot au dreptul de a cere companiei să-și răscumpere acțiunile cu drept de vot dacă o serie de decizii sunt luate în cadrul adunării generale.
Aceste soluții includ:
Reorganizarea unei societati pe actiuni.
Reorganizarea se poate realiza sub forme de fuziune, aderare, separare, divizare, precum si transformarea unei societati pe actiuni in societate cu raspundere limitata sau cooperativa. Transformarea unei societati pe actiuni deschise intr-una inchisa si invers nu este o reorganizare.
Atunci când se hotărăște reorganizarea companiei, acțiunile preferențiale devin cu drept de vot.
Finalizarea unei tranzacții majore de către companie.
Dreptul de a cere răscumpărarea forțată a acțiunilor ia naștere de la proprietarul acțiunilor cu drept de vot numai dacă decizia de a efectua o tranzacție majoră este luată la adunarea generală a acționarilor în conformitate cu paragraful 2 al articolului 79 din Legea federală „Cu privire la acțiunile pe acțiuni. Companiile”. Astfel de tranzacții includ tranzacții cu proprietăți, a căror valoare este de la 25 la 50 la sută din valoarea contabilă a activelor în cazul în care consiliul de administrație al companiei nu a ajuns la unanimitate în problema implementării acesteia.
Deciziile cu privire la astfel de tranzacții se iau cu majoritate simplă de voturi. În același timp, cu excepția cazului în care există alte motive, proprietarii de acțiuni preferențiale nu participă la luarea deciziei asupra unei tranzacții majore.
Este paradoxal, dar atunci când problema aprobării unei tranzacții majore, al cărei cost este de peste 50%, este decisă în adunarea generală, acționarii nu au dreptul să ceară o cumpărare! (a se vedea clauza 1, articolul 75 și clauza 2, articolul 79 din Legea federală „Cu privire la societățile pe acțiuni”)
Modificări ale chartei.
Dreptul de a cere răscumpărarea acțiunilor ia naștere de la acționari numai dacă modificările și completările aduse statutului (inclusiv la adoptarea unei noi ediții a actului) conțin reguli de limitare a drepturilor acționarilor, față de normele statutului din ediția anterioară. .
Proprietarii de acțiuni privilegiate participă la vot numai dacă modificările aduse statutului le afectează drepturile.
În oricare dintre cazurile luate în considerare, dreptul de a cere răscumpărarea decurge de la acționarul care nu a luat parte la adunare sau care a votat „împotrivă” hotărârii relevante în cadrul adunării. Adică, dacă un acționar a participat la ședință, dar nu a votat deloc sau s-a abținut și, de asemenea, dacă acționarul însuși nu a participat la ședință, dar a trimis un buletin de vot (chiar dacă acest buletin a fost declarat nul de comisia de numărare). ), atunci un astfel de acționar nu are dreptul de a cere răscumpărarea.
Procedura de exercitare a dreptului actionarului de a cere ca societatea pe actiuni rascumpararea actiunilor
Legislația prevede următoarea procedură pentru exercitarea dreptului de a cere răscumpărarea:
consiliul de administrație angajează un evaluator independent pentru a evalua valoarea de piață a acțiunilor. (În acest caz, implicarea unui evaluator independent este obligatorie);
consiliul de administrație, pe baza rezultatelor evaluării, stabilește valoarea de piață a acțiunilor;
consiliul de administrație ia decizii referitoare la pregătirea și desfășurarea unei adunări generale a acționarilor, la care se va analiza o problemă, a cărei decizie pozitivă va conduce ca acționarii să aibă dreptul de a cere o cumpărare;
acționarilor li se transmite o convocare a adunării generale care conține informații despre apariția dreptului de a cere răscumpărarea, prețul și procedura de răscumpărare (Anexa nr. 4);
După ținerea adunării și se ia o decizie pozitivă cu privire la punctul de pe ordinea de zi, acționarul are dreptul de a trimite o cerere scrisă de răscumpărare emitentului. O astfel de cerință trebuie să conțină: numele complet, locul de reședință sau locația, tipul, categoria și numărul de acțiuni, a căror răscumpărare este cerută de acționar. Legea stabilește un termen pentru depunerea cererii - 45 de zile de la data adoptării hotărârii relevante de către adunarea generală a acționarilor;
consiliul de administrație întocmește un registru al cererilor primite, calculează numărul total al acestora și stabilește dacă toate vor fi satisfăcute în totalitate. Cert este că legislația conține o restricție în favoarea emitentului: suma totală a fondurilor alocate de companie pentru răscumpărarea acțiunilor nu poate depăși 10% din valoarea activului net al companiei. Această restricție are ca scop prevenirea falimentului societății și protejarea drepturilor acelor acționari care au fost de acord cu hotărârea propusă în adunarea generală;
la expirarea perioadei de 45 de zile, societatea este obligată să înceapă răscumpărarea acțiunilor și să finalizeze această procedură în termen de 30 de zile. Adică de la data adunării generale până la data finalizării răscumpărării nu pot trece mai mult de două luni și jumătate.
Ce este o „procedură de cumpărare”? Evident, este similară cu procedura pentru achiziționarea de către emitent a propriilor acțiuni prin hotărâre a consiliului de administrație și include:
notificarea acționarului despre numărul de acțiuni care se răscumpără de la acesta, locul și ora la care datorează profitul pentru finalizarea tranzacției;
semnarea acordului și ordinului de transfer, efectuarea decontărilor cu acționarul la locul și timpul stabilit. Teoretic, un plan de plată în rate poate fi inclus în contract. Întrucât legea nu definește conceptul de „răscumpărare acțiuni în termen de 30 de zile”, putem presupune că această cerință determină termenul limită pentru încheierea unui contract de cumpărare și vânzare între acționar și emitent.
Acțiunile achiziționate de emitent de la acționari sunt reflectate de registrator în contul personal al emitentului. Acțiunile răscumpărate sunt, de asemenea, fără drept de vot, nu se acumulează dividende asupra acestora și sunt la dispoziția consiliului de administrație. Aceste acțiuni trebuie vândute în termen de un an, în caz contrar adunarea generală trebuie să decidă reducerea capitalului autorizat prin răscumpărarea acestor acțiuni.
Se face excepție pentru acțiunile achiziționate de o societate pe acțiuni la cererea acționarilor după luarea unei decizii de reorganizare a societății. Astfel de acțiuni sunt răscumpărate la răscumpărare.
În lipsa altor fonduri, societatea pe acțiuni poate folosi fonduri din fondul de rezervă în scopul răscumpărării de acțiuni.
Care sunt consecințele încălcării legii de către emitent în derularea procedurii de răscumpărare? Un acționar are dreptul de a forța emitentul să răscumpere acțiuni de la acesta în instanță. Pentru încălcarea cerințelor legale, emitentul poate fi supus unei amenzi mari din partea Comisiei Federale pentru Piața Valorilor Mobiliare a Federației Ruse.
Acțiunile corporative care au de obicei un impact asupra structurii de capital a companiei emitente includ:
Emisiune de bonus;
zdrobire (despicare);
Plata dividendelor în titluri de valoare;
Conversie;
Schimbarea numelui;
versiuni suplimentare;
Lichidare;
Problema drepturilor;
Consolidare;
Achizitii si fuziuni;
Răscumpărarea obligațiunilor;
Rambursarea actiunilor de catre emitent;
Reinvestirea dividendelor;
Plata parțială a dividendelor.
