1. Общество вправе приобретать размещенные им акции по решению общего собрания акционеров об уменьшении уставного капитала общества путем приобретения части размещенных акций в целях сокращения их общего количества, если это предусмотрено уставом общества.
Общество не вправе принимать решение об уменьшении уставного капитала общества путем приобретения части размещенных акций в целях сокращения их общего количества, если номинальная стоимость акций, оставшихся в обращении, станет ниже минимального размера уставного капитала, предусмотренного настоящим Федеральным законом .
2. Общество, если это предусмотрено его уставом, вправе приобретать размещенные им акции по решению общего собрания акционеров или по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если в соответствии с уставом общества совету директоров (наблюдательному совету) общества принадлежит право принятия такого решения.
Общество не вправе принимать решение о приобретении обществом акций, если номинальная стоимость акций общества, находящихся в обращении, составит менее 90 процентов от уставного капитала общества.
(см. текст в предыдущей редакции)
3. Акции, приобретенные обществом на основании принятого общим собранием акционеров решения об уменьшении уставного капитала общества путем приобретения акций в целях сокращения их общего количества, погашаются при их приобретении.
Акции, приобретенные обществом в соответствии с пунктом 2 настоящей статьи, не предоставляют права голоса, они не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Такие акции должны быть реализованы по цене не ниже их рыночной стоимости не позднее одного года с даты их приобретения. В противном случае общее собрание акционеров должно принять решение об уменьшении уставного капитала общества путем погашения указанных акций.
(см. текст в предыдущей редакции)
4. Решением о приобретении акций должны быть определены категории (типы) приобретаемых акций, количество приобретаемых обществом акций каждой категории (типа), цена приобретения, форма и срок оплаты, а также срок, в течение которого должны поступить заявления акционеров о продаже обществу принадлежащих им акций или отзыв таких заявлений.
Если иное не установлено уставом общества, оплата акций при их приобретении осуществляется деньгами. Срок, в течение которого должны поступить заявления акционеров о продаже обществу принадлежащих им акций или отзыв таких заявлений, не может быть менее чем 30 дней, а срок оплаты обществом приобретаемых им акций не может быть более чем 15 дней с даты истечения срока, предусмотренного для поступления или отзыва указанных заявлений. Цена приобретения обществом акций определяется в соответствии со статьей 77 настоящего Федерального закона.
Каждый акционер - владелец акций определенных категорий (типов), решение о приобретении которых принято, вправе продать указанные акции, а общество обязано приобрести их. В случае, если общее количество акций, в отношении которых поступили заявления об их продаже обществу, превышает количество акций, которое может быть приобретено обществом с учетом ограничений, установленных настоящей статьей, акции приобретаются у акционеров пропорционально заявленным требованиям.
(см. текст в предыдущей редакции)
5. Не позднее чем за 20 дней до начала срока, в течение которого должны поступить заявления акционеров о продаже принадлежащих им акций или отзыв таких заявлений, общество обязано уведомить акционеров - владельцев акций определенных категорий (типов), решение о приобретении которых принято. Уведомление должно содержать сведения, указанные в абзаце первом пункта 4 настоящей статьи. Уведомление доводится до сведения акционеров - владельцев акций определенных категорий (типов), решение о приобретении которых принято, в
Деятельность акционерных обществ неразрывно связана с движением акций. Реализуют их не только акционеры. Сама компания тоже может участвовать в приобретении и отчуждении собственных акций. При этом нужно четко соблюдать основания и процедуру приобретения акций и, что не менее важно, помнить о существующих ограничениях, ведь нарушение законодательства со стороны общества дает акционерам право защищать свои интересы и оспаривать заключение сделок в суде.
Согласно п. 1 ст. 72 Федерального закона «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 № 208-ФЗ (далее – Закон об АО), общество вправе приобрести размещенные им акции, если такая возможность предусмотрена его уставом. Для этого необходимо провести общее собрание акционеров, которые должно принять решение об уменьшении уставного капитала общества путем приобретения части размещенных акций для сокращения их общего количества. В соответствии с ч. 2 ст. 72 ФЗ «Об АО» общество вправе просто приобретать размещенные им акции по решению органа управления обществом, которому согласно уставу предоставлены соответствующие полномочия. Кроме того, в уставе может быть закреплена возможность приобретать собственные акции в порядке использования преимущественного права (п. 3 ст. 72 Закона об АО), а в случаях, установленных ст. 75 общество обязано приобрести акции у определенной категории акционеров.
Как видно, право (а в некоторых случаях – обязанность) приобретать собственные акций у общества есть. Однако на практике сделать это бывает затруднительно, т.к. законодательство предусматривает не только сложные процедуры, но и определенные ограничения для приобретения обществом собственных акций. Но, обо всем по порядку.
Ограничения
Ст. 72 и ст. 73 Закона об АО установлены общие ограничения на приобретение обществом собственных акций. Рассмотрим их.
1. Общество вправе приобретать собственные акции, только если такая возможность предусмотрена его уставом (абз. 1 п. 1 ст. 72). Кроме того, компания может приобретать собственные акции только на основании решения органа, в компетенции которого находится решение данного вопроса.
Если хотя бы одно из этих условий не будет соблюдено, суд признает сделку по приобретению ничтожной.
Судебная практика
Суд, признавая ничтожными выкуп обществом собственных акций, указал, что право на такое приобретение возникает при наличии обстоятельств, указанных в ст. 72 Закона об АО. Компания может приобретать размещенные ей же акции, если это предусмотрено уставом общества, и только по решению совета директоров общества (если в соответствии с уставом общества ему принадлежит право принятия такого решения) или общего собрания акционеров.
Однако уставом ОАО возможность выкупа размещенных им акций предусмотрена не была. Кроме того, заседание совета директоров или собрание акционеров по данному вопросу не созывались и не проводились. В связи с изложенным вывод суда о несоответствии спорных договоров требованиям (постановление ФАС Московского округа от 12.07.2006 № КГ-А41/6060-06).
Аналогичный вывод содержится и в других судебных решениях, в частности, в постановлении ФАС Северо-Западного округа от 15.12.2010 по делу № А56-30342/2009.
2. Приобретение обществом собственных акций для сокращения их количества и уменьшения уставного капитала запрещено, если после этого номинальная стоимость акций, оставшихся в обращении, станет ниже минимального размера уставного капитала, предусмотренного ст. 26 Закон об АО (абз. 2 ст. 72).
То есть, для ОАО такое приобретение возможно, если номинальная стоимость оставшихся акций не станет менее тысячекратной суммы минимального размера отплаты труда (МРОТ), установленного на дату регистрации общества, а для ЗАО – менее стократной.
Напомним, что с 1 января 2001 г. по сей день МРОТ, применяемый в данном случае, составляет 100 руб. (ст. 5 Федерального закона от 19.06.2000 № 82-ФЗ «О минимальном размере оплаты труда»).
3. Общество не может приобретать собственные акции, если номинальная стоимость акций, оставшихся в обращении, составит менее 90% от уставного капитала. При этом во внимание принимаются все сделки и (или) несколько взаимосвязанных сделок, независимо от того, на какое количество акций они совершены (абз. 2 п. 2 ст. 72).
Судебная практика
Общество совершило в один день восемь сделок по приобретению собственных акций в общем количестве 401 012 шт., что составляет 67,51% от общего количества акций в обращении.
Между тем согласно положениям п. 2 ст. 72 Закона об АО при покупке обществом собственных акций 90% их общего количества должно оставаться в обращении. В этой связи все сделки (несколько одновременно совершенных сделок), заключение которых привело к снижению общего количества акций, находящихся в обращении до уровня ниже 90%, являются ничтожными, независимо от того, на какое количество акций они совершены. Иное толкование ведет к утрате значения указанной нормы и позволяет скупить все акции общества пакетами менее 10% (постановление ФАС Северо-Кавказского от 09.12.2099 по делу № А53-8377/2008).
5. Приобретаемые обществом собственные акции должны быть оплачены деньгами, если иное не установлено уставом (абз. 2 п. 4 ст. 72). В противном случае сделка будет признана недействительной.
Судебная практика
Совет директоров принял решение об обмене акций компании, принадлежащих физическому лицу, на объекты недвижимости. При этом не были определены ни цена приобретения, ни форма и срок, в течение которых осуществляется приобретение. Также не было выполнено требование об оплате акций денежными средствами и нарушены права иных акционеров, не извещенных о принятом решении о приобретении пакета акций.
В уставе компании было указано: «общество вправе приобретать размещенные им акции для работников общества по решению совета директоров общества. Выкуп акций осуществляется по их рыночной стоимости, определяемой независимым оценщиком». При этом в документе не была установлена оплата акций в иной форме, следовательно оплата акций при их приобретении должна осуществляться деньгами.
Установив эти факты суд признал сделку ничтожной (постановление ФАС Поволжского округа от 14.02.2008 по делу № А12-4991/06-С44).
6. Общество не вправе приобрести размещенные им акции (п. 1 ст. 73) если:
А) уставный капитала оплачен не полностью;
б) компания отвечает признакам банкротства или такие признаки появятся в результате покупки;
в) стоимость чистых активов одновременно меньше (или станет меньше в результате сделки):
8. В действующем законодательстве есть еще один случай ограничения на покупку обществом собственных акций.
Пункт 1 ст. 5 Федерального закона от 21.12.2001 № 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества» определяет круг покупателей государственного и муниципального имущества в процессе его приватизации. По общему правилу ими могут быть любые физические и юридические лица, за исключением:
Фрагмент документа
П. 3 ст. 5 Федерального закона «О приватизации государственного и муниципального имущества»
Открытые акционерные общества, общества с ограниченной ответственностью не могут являться покупателями своих акций, своих долей в уставных капиталах, приватизируемых в соответствии с настоящим Федеральным законом.
В случае, если впоследствии будет установлено, что покупатель государственного или муниципального имущества не имел законное право на его приобретение, соответствующая сделка является ничтожной (например, Постановление от 02.04.2008 N Ф09-819/07-С4 ФАС Уральского округа).
Процедура
При приобретении своих акций обществу необходимо иметь ввиду не только перечисленные ограничения, но и соблюдать процедуру выкупа.
Так, в решении о приобретении акций должны быть определены (п. 4 ст. 72 Закона об АО):
Акции, приобретенные обществом на основании принятого общим собранием акционеров решения об уменьшении уставного капитала путем приобретения акций в целях сокращения их общего количества, погашаются при их приобретении.
Акции, приобретенные обществом в соответствии решением совета директоров (наблюдательного совета) не предоставляют права голоса. Они не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Такие акции должны быть реализованы по цене не ниже их рыночной стоимости не позднее одного года с даты их приобретения. В противном случае общее собрание акционеров должно принять решение об уменьшении уставного капитала общества путем погашения указанных акций. Однако пропуск срока реализации не влечет недействительности сделки по их продаже (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 07.08.2008 по делу № А29-6670/2007).
Также следует обратить внимание, что Закон об АО не содержит условие о преимущественном праве других акционеров приобрести акции, решение о приобретении которых принято самим обществом.
Фрагмент документа
П. 5 Обзора практики рассмотрения арбитражными судами споров о преимущественном праве приобретения акций закрытых акционерных обществ (приложение к информационному письму Президиума ВАС РФ от 25.06.2009 № 131).
Из положений пункта 3 статьи 7 Закона об акционерных обществах следует, что преимущественное право приобретения акций закон связывает с возможностью отчуждения акций третьему лицу. Само ЗАО, по смыслу данной нормы, не может быть отнесено к третьим лицам, поскольку при приобретении ЗАО собственных акций состав его участников не расширяется за счет третьих лиц.
Таким образом, при приобретении ЗАО собственных акций у других акционеров отсутствует преимущественное право приобретения данных акций.
Преимущественное право
Согласно п. 3 ст. 7 Закона об АО акционеры закрытого общества пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен другой порядок. Уставом ЗАО может быть предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, продаваемых его акционерами, если другие акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения.
Это – еще один случай приобретения обществом собственных акций. Чтобы воплотить его в жизнь акционеры и само общество должны соблюсти определенную процедуру.
Прежде всего, акционер, намеренный продать свои акции третьему лицу, обязан письменно известить об этом остальных акционеров и саму компанию с указанием цены и других условий продажи. Извещение акционеров общества происходит через общество.
К сведению
Срок осуществления преимущественного права должен быть не менее 10 календарных дней. Он исчисляется со дня извещения акционеров и общества о продаже. Срок прекращается, если до его истечения от всех акционеров общества получены письменные заявления об использовании или отказе от использования преимущественного права.
Если акционеры или общество не воспользуются преимущественным правом приобретения всех акций, предлагаемых для продажи, то акции могут быть проданы третьему лицу по цене и на условиях, которые сообщены обществу и его акционерам.
При продаже акций с нарушением преимущественного права любой акционер общества или общество вправе в течение трех месяцев с момента, когда они узнали (должны были узнать) о таком нарушении потребовать через суд перевода на них прав и обязанностей покупателя.
Однако, как уже было отмечено, общество не вправе принимать решение о приобретении собственных акций, если номинальная стоимость акций, находящихся в обращении, составит менее 90 % уставного капитала общества (п. 2 ст. 72 Закона об АО). В связи с этим возникает вопрос: распространяется ли обозначенное ограничение на рассматриваемый случай? Закон не дает нам четкого ответа. Судебная практика по этому вопросу до недавнего времени была противоречива.
Так, ФАС Поволжского округа постановлением от 05.09.2006 № А57-2814/03-18-15, не признал в такой ситуации договор купли-продажи недействительным. Арбитры указали, что ст. 72 Закона об АО регламентирует порядок выкупа обществом акций по инициативе самой компании. Следовательно, в случае обращения акционера с заявлением о выкупе акций в связи с отказом от приобретения акций иными акционерами ее применить нельзя.
Другой ФАС – Уральского округа – в постановлении от 21.01.2008 № Ф09-11342/07-С4 пришел к противоположному мнению. Арбитры посчитали, что ограничение, установленное в п. 2 ст. 72 Закона об АО должно соблюдаться вне зависимости от способа приобретения собственных акций.
Точка в этом споре, скорее всего была поставлена после издания Президиумом ВАС РФ Обзора практики рассмотрения арбитражными судами споров о преимущественном праве приобретения акций закрытых акционерных обществ (приложение к информационному письму Президиума ВАС РФ от 25.06.2009 № 131).
В п. 11 этого документа сказано, что реализация обществом преимущественного права приобретения акций не подпадает под действие ст. 72 Закона об АО. Такую точку зрения высшие арбитры подкрепляют ссылкой на абз. 2 п. 4 ст. 72 Закона об АО, который устанавливает срок, в течение которого осуществляется приобретение акций (не меньше 30 дней) и порядок определения цены (устанавливается советом директоров). По мнению суда, эти требования вступают в противоречие с положениями п. 3 ст. 7 Закона об АО, которая позволяет при использовании преимущественного права приобретения акций только согласиться с ценой, названной в извещении продавца акций, а также допускает установление уставом ЗАО сокращенного (от 10 дней) срока осуществления преимущественного права приобретения акций.
При этом Президиум ВАС РФ прямо закрепляет, что реализации обществом предусмотренного уставом преимущественного права приобретения собственных акций положения статьи 72 Закона об акционерных обществах не применяются. Однако при этом должны соблюдаться ограничения, установленные в интересах кредиторов акционерного общества и его акционеров статьей 73 Закона об акционерных обществах.
Вынося решения по аналогичным делам арбитражные суды уже ссылаются на мнение Президиума ВАС РФ (см., например, постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 01.12.2010 № А45-3895/2010).
Приобретение по требованию
Согласно п. 1 ст. 75 Закона об АО, общество обязано выкупить собственные акции у своих акционеров по их требованию в двух случаях.
1. При реорганизации компании или совершении крупной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием акционеров, если они голосовали против принятия решения о его реорганизации или одобрении указанной сделки либо не принимали участия в голосовании.
Фрагмент документа
П. 1 ст. 78 Закона об АО
Крупной сделкой считается сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, за исключением сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, сделок, связанных с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества, сделок, связанных с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества, и сделок, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными правовыми актами Российской Федерации и расчеты по которым производятся по ценам, определенным в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, или по ценам и тарифам, установленным уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти. Уставом общества могут быть установлены также иные случаи, при которых на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок, предусмотренный настоящим Федеральным законом.
К сведению
Изменение наименования, структуры и (или) порядка управления компанией не подпадает ни под одну из форм реорганизации. В такой ситуации то акционер не вправе требовать выкупа своих акций. Так, ФАС Северо-Западного округа в постановлении от 18.08.2004г по делу № А56-596/04 посчитал, что учреждение дочерних компаний и реализация крупного пакета акций не является реорганизацией, и отказал в требовании о выкупе акций.
2. При внесении изменений и дополнений в устав общества (утверждении его в новой редакции) ограничивающих акционеров права, если они голосовали против принятия такого решения или не голосовали вовсе.
Если же изменения в устав не затрагивают интересы акционера, то он не вправе заявлять требование о выкупе своих акций. Так, постановлением от 21.03.2006 № 13683/05 Президиум ВАС РФ отменил решения судов апелляционной и кассационной инстанции, признавших требования акционера о выкупе акций обществом обоснованными. Суд указал, что требования истца о выкупе акций не основаны на нормах ст. 75 Закона об АО. Решение же собрания акционеров о внесении изменений и дополнений в устав общества в связи с увеличением количества объявленных акций само по себе не ограничивает права акционера, поскольку принято в полном соответствии с Законом об АО и уставом компании.
К сведению
Статья 75 Закона об АО предоставляет акционеру право требовать выкупа принадлежащих ему акций при условии, что он не принимал участия в голосовании или голосовал против соответствующего решения. Если же акционер воздержался, то он не имеет такого права (постановление Президиума ВАС РФ от 01.06.2004 № 1098/04).
Возможность требовать выкупа акций предоставлена для защиты интересов акционеров и связана прежде всего с действиями самой компании.
Так, общество обязано составлять список акционеров, имеющих право требовать выкупа принадлежащих им акций, перед проведением общего собрания акционеров, если его повестка включает вопросы, голосование по которым может привести к возникновению у акционеров права требовать выкупа своих акций. Кроме того, общество обязано информировать акционеров о наличии у них соответствующего права, цене и порядке выкупа.
Выкуп акций обществом осуществляется по цене, определенной советом директоров (наблюдательным советом) общества, но не ниже рыночной стоимости, которая должна быть определена независимым оценщиком без учета ее изменения в результате действий общества, повлекших возникновение права требования оценки и выкупа акций. При этом общая сумма средств, направляемых на выкуп акций, не может превышать 10% стоимости чистых активов на дату принятия решения, которое повлекло возникновение у акционеров права требовать выкупа. В случае нарушения этого требования сделка может быть признана ничтожной (ФАС Уральского округа в Постановлении от 02.04.2008г. № Ф09-819/07-С4).
Если 10% стоимости чистых активов будет недостаточно, то акции выкупаются у акционеров пропорционально заявленным требованиям. При этом возможность образования дробных акций в результате такого приобретения законом не предусмотрена (письмо ФКЦБ России от 26.11.2001 № ИК-09/7948).
Выкупленные акции поступают в распоряжение общества. Такие акции не предоставляют право голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Они должны быть реализованы по цене не ниже их рыночной стоимости не позднее чем через один год со дня перехода права собственности на от акционера к обществу. Если этого не будет сделано, то общее собрание акционеров должно принять решение об уменьшении уставного капитала общества, погасив купленные акции.
К сведению
Перечень оснований, влекущих для акционеров право требовать выкупа своих акций, является исчерпывающим. При наличии обстоятельств, в силу которых акционеры считают для себя нецелесообразным участие в обществе, они могут распорядиться своими акциями иным предоставленными законодательством способами (п. 29 постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 № 19, постановление ФАС Волго-Вятского округа от 24.10.2006 по делу № А79-9296/2005 указал.
Таким образом, общество имеет право приобретать свои акции в случае реализации акционерами права требовать выкупа их акций при соблюдении условий и порядка, предусмотренных Законом об АО. Ограничение по количеству приобретаемых компанией в таком случае акций не установлено законодательством. Существует лишь лимит денежных средств, которые могут быть направлены обществом на приобретение акций, что, в свою очередь, может повлечь ограничение числа выкупаемых акций.
Обновлено 17.10.2017 23:55
ВОПРОСЫ СУДЕБНОЙ ПРАКТИКИ: ПРИОБРЕТЕНИЕ ОБЩЕСТВОМ СОБСТВЕННЫХ АКЦИЙ
Вопросы судебной практики, связанные с приобретением обществом собственных акций
I. Ограничения на приобретение обществом собственных акций
В процессе осуществления деятельности у общества может возникнуть необходимость приобретения собственных акций. Законодательство предусматривает ограничения на приобретение обществом таких акций. Их применение вызывает ряд вопросов, которые разрешаются в судебной практике.
На сегодняшний день подобные судебные споры касаются следующих вопросов:
- ограничения на приобретение обществом собственных акций, не предусмотренные Федеральным законом "Об акционерных обществах"
- соотношение преимущественного права общества на приобретение собственных акций и ограничений на приобретение обществом более 10 процентов собственных акций
- последствия нарушения ограничений на приобретение обществом собственных акций
1. Ограничения на приобретение обществом собственных акций, не предусмотренные Федеральным законом "Об акционерных обществах"
Основные применимые нормы:
- ст. ст. 72 - 73 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах);
- п. 2 ст. 5, ст. ст. 13, 23 Федерального закона от 21.12.2001 N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества" (далее - Закон о приватизации).
Статьями 72 - 73 Закона об акционерных обществах установлен ряд ограничений на приобретение обществом собственных акций, а именно:
- общество может приобретать собственные акции, только если его уставом предусмотрена такая возможность;
- общество может приобретать собственные акции только на основании решения органа общества, в компетенции которого находится решение данного вопроса;
- приобретение обществом собственных акций в целях сокращения количества акций не может осуществляться, если номинальная стоимость акций, оставшихся в обращении, станет ниже минимального размера уставного капитала, предусмотренного ст. 26 Закона об акционерных обществах;
- приобретение обществом акций не может осуществляться, если номинальная стоимость акций, оставшихся в обращении, составит менее 90 процентов от уставного капитала общества;
- оплата приобретаемых обществом собственных акций осуществляется деньгами, если иное не установлено уставом;
- общество не может приобретать собственные акции до полной оплаты всего уставного капитала общества;
- общество не может приобретать собственные акции, если на момент их приобретения общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с правовыми актами Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве) предприятий или указанные признаки появятся в результате приобретения этих акций;
- общество не может приобретать собственные акции, если на момент их приобретения стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала, резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций либо станет меньше их размера в результате приобретения акций;
- общество не может приобретать собственные акции до выкупа всех акций, требования о выкупе которых предъявлены в соответствии со ст. 76 Закона об акционерных обществах.
Вместе с тем на практике встречаются и иные ограничения на приобретение обществом собственных акций, помимо установленных ст. ст. 72 - 73 Закона об акционерных обществах.
1.1. Вывод из судебной практики: Приобретение обществом собственных акций, владельцем которых является Российская Федерация, признается нарушением Закона о приватизации.
Суд ссылается на положения ст. ст. 13, 23 Закона о приватизации, согласно которым одним из способов приватизации государственного имущества является продажа такого имущества посредством публичного предложения, осуществляемого в случае, если аукцион по продаже имущества признан несостоявшимся. Пункт 2 ст. 5 указанного Закона предусматривает, что ОАО не могут являться покупателями размещенных ими акций, подлежащих приватизации в соответствии с данным Законом.
Судебная практика:
"...Приватизация государственного и муниципального имущества представляет собой возмездное отчуждение имущества, находящегося в собственности Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований, в собственность физических и (или) юридических лиц.
Статья 13 Федерального закона от 21.12.2001 N 171-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества" устанавливает способы приватизации государственного и муниципального имущества. Одним из способов является продажа имущества посредством публичного предложения, которая осуществляется в случае, если аукцион по продаже имущества признан несостоявшимся (ст. 23 названного Закона).
Приватизация находящихся в федеральной собственности 8991 акции общества "Оренбургдорстрой", составляющих 20% его уставного капитала, осуществлялась в соответствии с требованиями Федерального закона от 21.12.2001 N 171-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества" путем включения государственного имущества в план (программу) приватизации на 2005 г. и его продажи посредством публичного предложения.
Покупателями государственного и муниципального имущества в случае его приватизации могут быть любые физические и юридические лица, за исключением указанных в ст. 5 этого Закона.
Согласно п. 2 ст. 5 Федерального закона от 21.12.2001 N 171-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества" открытые акционерные общества не могут являться покупателями размещенных ими акций, подлежащих приватизации в соответствии с данным Законом.
Поскольку общество "Оренбургдорстрой" не вправе покупать находящиеся в федеральной собственности акции, эмитентом которых является само общество и продажа которых осуществляется в процессе приватизации государственного имущества, договор купли-продажи акций посредством публичного предложения от 07.03.2006 является ничтожной сделкой на основании ст. 168 Гражданского кодекса Российской Федерации как сделка, не соответствующая требованиям закона..."
2. Соотношение преимущественного права общества на приобретение собственных акций и ограничений на приобретение обществом более 10 процентов собственных акций
Основные применимые нормы:
- п. 3 ст. 7, п. 2 ст. 72 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах).
Пунктом 3 ст. 7 Закона об акционерных обществах установлено, что уставом закрытого акционерного общества может быть предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, продаваемых его акционерами, если остальные акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций.
Однако в п. 2 ст. 72 этого же Закона указано, что общество не вправе принимать решение о приобретении собственных акций, если номинальная стоимость акций общества, находящихся в обращении, составит менее 90 процентов от уставного капитала общества.
Таким образом, возникает вопрос о том, распространяется ли ограничение, установленное п. 2 ст. 72 Закона об акционерных обществах, на приобретение обществом собственных акций по преимущественному праву.
2.1. Вывод из судебной практики: По вопросу о том, может ли общество приобретать по преимущественному праву более 10 процентов собственных акций, существует две позиции судов.
Позиция 1. Общество может приобретать по преимущественному праву более 10 процентов собственных акций.
ВАС РФ исходит из того, что по смыслу п. 3 ст. 7 Закона об акционерных обществах реализация обществом преимущественного права приобретения акций не подпадает под действие ст. 72 указанного Закона.
Кроме того, суд отмечает, что согласно абз. 2 п. 4 ст. 72 Закона об акционерных обществах срок, в течение которого осуществляется приобретение акций, не может быть меньше 30 дней, а цена приобретения акций определяется советом директоров ЗАО в соответствии со ст. 77 данного Закона.
Однако эти требования вступают в противоречие с положениями п. 3 ст. 7 Закона об акционерных обществах, который позволяет при использовании преимущественного права приобретения акций только согласиться с ценой, названной в извещении акционера, намеренного продать свои акции, а также допускает установление уставом ЗАО сокращенного (от 10 дней) срока осуществления преимущественного права приобретения акций.
Судебная практика:
Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25.06.2009 N 131 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров о преимущественном праве приобретения акций закрытых акционерных обществ"
"...11. При реализации обществом предусмотренного уставом преимущественного права приобретения собственных акций положения статьи 72 Закона об акционерных обществах не применяются. Однако при этом должны соблюдаться ограничения, установленные в интересах кредиторов акционерного общества и его акционеров статьей 73 Закона об акционерных обществах..."
Позиция 2. Общество не может приобретать по преимущественному праву более 10 процентов собственных акций.
Примечание: Вторая позиция была высказана до издания информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.06.2009 N 131 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров о преимущественном праве приобретения акций закрытых акционерных обществ".
Суд исходит из того, что уменьшение более чем на 10 процентов номинальной стоимости находящихся в обращении акций общества является нарушением ограничения, установленного п. 2 ст. 72 Закона об акционерных обществах. При этом суд указывает, что данное ограничение применимо независимо от оснований, по которым общество приобрело собственные акции.
Судебная практика:
Постановление ФАС Уральского округа от 21.01.2008 N Ф09-11342/07-С4 по делу N А60-10515/07-С5
"...На заседании Совета директоров, оформленного протоколом от 14.01.2002 N 3, решено выкупить акции общества "Люкс", продаваемые акционером - закрытым акционерным обществом "Ишимбытсервис" (далее - общество "Ишимбытсервис"), - третьим лицам. Такое решение общества мотивировано отказом его акционеров воспользоваться предоставленным им преимущественным правом покупки предлагаемых акций.
Общество "Люкс" 12.03.2003 обратилось в РО ФКЦБ России по УрФО с уведомлением, в котором сообщило об изменении количества ценных бумаг, находящихся в обращении названного общества, в связи с погашением части акций, находившихся на балансе общества.
Письмом от 04.04.2003 N 2168-003/06 РО ФКЦБ России по УрФО известило общество "Люкс" о том, что не может внести изменения в реестр зарегистрированных и аннулированных выпусков ценных бумаг, связанные с погашением части акций, находящихся на балансе общества, поскольку в ходе приобретения акций последним были нарушены требования абз. 2 п. 2 ст. 72 Федерального закона "Об акционерных обществах".
Общество "Люкс", не соглашаясь с вынесенным предписанием, обратилось в суд с требованием о признании его недействительным.
Суд, удовлетворяя заявленные требования и признавая недействительным предписание РО ФСФР по УрФО от 07.03.2007, исходил из того, что оно направлено обществу "Люкс" за пределами установленного срока давности. Кроме того, суд пришел к выводу о том, что положения ст. 72 Федерального закона "Об акционерных обществах" к спорным отношениям не применимы, поскольку основанием приобретения акций явилось решение общества о реализации своего преимущественного права на приобретение акций в порядке ст. 7 названного Закона.
Семнадцатый арбитражный апелляционный суд решение суда отменил, в удовлетворении заявленных требований отказал. При этом суд апелляционной инстанции, оценив законность оспариваемого предписания в совокупности с письмом РО ФКЦБ России по УрФО от 04.04.2003 N 2168-003/06, пришел к выводу о вынесении регистрирующим органом предписания в пределах предоставленной ему компетенции в соответствии с нормами Федерального закона "Об акционерных обществах".
Такие выводы Семнадцатого арбитражного апелляционного суда правомерны и соответствуют установленным обстоятельствам.
В силу п. 2 ст. 72 Федерального закона "Об акционерных обществах" общество, если это предусмотрено его уставом, вправе приобретать размещенные им акции по решению общего собрания акционеров или по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если в соответствии с уставом общества совету директоров (наблюдательному совету) общества принадлежит право принятия такого решения.
Общество не вправе принимать решение о приобретении обществом акций, если номинальная стоимость акций общества, находящихся в обращении, составит менее 90% от уставного капитала общества.
Вопреки приведенной норме права Совет директоров общества "Люкс" 14.01.2002 принял решение о приобретении 506 обыкновенных именных бездокументарных акций номинальной стоимостью 40 руб. Такое решение привело к сокращению номинальной стоимости акций общества, находящихся в обращении, более чем на 40%.
При таких обстоятельствах регистрирующий орган обоснованно указал на нарушение обществом "Люкс" требований абз. 2 п. 2 ст. 72 Федерального закона "Об акционерных обществах"..."
3. Последствия нарушения ограничений на приобретение обществом собственных акций
Основные применимые нормы:
- ст. ст. 72, 73 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах).
Согласно ст. 72 Закона об акционерных обществах общество может приобретать собственные акции.
Вместе с тем положения ст. ст. 72, 73 указанного Закона, регулирующие порядок приобретения обществом собственных акций, устанавливают ряд ограничений. Однако на практике общество зачастую заключает сделки с акционерами по приобретению собственных акций без учета ограничений и обязательных требований, установленных данными нормами.
3.1. Вывод из судебной практики: Сделка по приобретению обществом собственных акций, заключенная в нарушение требований ст. 73 Закона об акционерных обществах ("Ограничения на приобретение обществом размещенных акций"), является ничтожной.
Судебная практика:
Определение ВАС РФ от 09.06.2010 N ВАС-3364/10 по делу N А56-40149/2008
"...Общество "Русский Стандарт Водка" обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с иском к компании "Astromex Limited" и обществу "ЛИВИЗ" о признании недействительным договора купли-продажи акций от 04.10.2007, заключенного между компанией "Astromex Limited" и обществом "ЛИВИЗ".
Между компанией "Astromex Limited" (продавцом) и обществом "ЛИВИЗ" (покупателем) заключен договор от 04.10.2007 купли-продажи 5 035 959 акций общества "ЛИВИЗ" стоимостью 83 175 170 рублей (далее - договор).
Впоследствии компания "Astromex Limited" и общество "ЛИВИЗ" 28.01.2008 заключили соглашение о новации долгового обязательства по договору в обязательство по оплате векселя, выданного обществом "ЛИВИЗ" на сумму 83 175 170 рублей.
Определением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 19.02.2008 на основании заявления общества "ЛИВИЗ" в отношении него возбуждено дело о банкротстве и введена процедура наблюдения.
Неисполнение обществом "ЛИВИЗ" обязанности по оплате вексельного долга послужило основанием для обращения компании "Astromex Limited" в арбитражный суд с заявлением о включении ее требования в реестр требований кредиторов общества "ЛИВИЗ".
Общество "Русский Стандарт Водка", являющееся конкурсным кредитором общества "ЛИВИЗ", считая договор недействительным, совершенным с нарушением пункта 1 статьи 73 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах), обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.
Рассматривая дело, суды исходили из недоказанности истцом наличия у общества "ЛИВИЗ" признаков банкротства на момент заключения договора.
По мнению судов, имеющаяся кредиторская задолженность не свидетельствует о наличии признаков банкротства акционерного общества. Одним из обязательных признаков банкротства юридического лица является установленность требования кредитора, т.е. подтверждение его вступившим в законную силу решением суда либо решением уполномоченного органа об обращении взыскания на имущество должника.
Суды, оценив представленные доказательства, пришли к выводу, что на момент заключения договора имущественные требования к обществу "ЛИВИЗ" не подтверждены надлежащими документами, поэтому оснований считать общество "ЛИВИЗ" обладающим признаками банкротства юридического лица не имеется.
В связи с этим суды посчитали требования истца необоснованными и отказали в удовлетворении иска.
Между тем, как указывает общество "Русский Стандарт Водка", суды не учли следующего.
Согласно статье 3 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" единственным признаком банкротства юридического лица является его неспособность удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.
Соответственно, в силу пункта 1 статьи 73 Закона об акционерных обществах акционерное общество не имеет права приобретать собственные акции, если у него есть хотя бы одно обязательство, не исполненное в течение трех месяцев.
На момент приобретения своих акций по договору общество "ЛИВИЗ" отвечало названному признаку банкротства юридического лица, что подтверждается следующим.
Решением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 04.09.2007 по делу N А56-14412/2007 с общества "ЛИВИЗ" в пользу общества "Русский Стандарт Водка" взыскано 115 331 110 рублей 73 копейки задолженности по договору поставки упаковочных материалов и ингредиентов от 12.11.2004 N 11-12/3-2004.
Постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.12.2007 указанное решение суда первой инстанции изменено: с общества "ЛИВИЗ" в пользу общества "Русский Стандарт Водка" взыскано 111 857 026 рублей 13 копеек долга.
Согласно требованию об уплате налога, сбора, пени, штрафа N 336 по состоянию на 10.10.2007 за обществом "ЛИВИЗ" числится общая задолженность в сумме 237 084 690 рублей 94 копейки, в т.ч. по налогам (сборам) 233 188 714 рублей 34 копейки.
Установленность требования кредитора, как считает заявитель, учитывается при возбуждении дела о банкротстве и не подлежит выяснению при рассмотрении спора об оспаривании сделки, совершенной с нарушением пункта 1 статьи 73 Закона об акционерных обществах.
Иное позволит акционерам общества, находящегося в преддверии банкротства, получить преимущественное удовлетворение своих требований по отношению к кредиторам этого общества, в то время как имущественные права акционеров могут быть реализованы после завершения расчетов с кредиторами..."
3.2. Вывод из судебной практики: Сделка по приобретению обществом собственных акций, заключенная без решения уполномоченного уставом органа управления общества, может быть признана недействительной.
Судебная практика:
Постановление ФАС Северо-Западного округа от 03.03.2009 по делу N А21-267/2007
"...При рассмотрении дела суд первой инстанции установил, что договор купли-продажи ценных бумаг от 07.11.2006 заключен с нарушением требований статьи 72 Закона об АО и пункта 8.3.6 Устава Общества.
В силу пункта 2 статьи 72 названного Закона общество, если это предусмотрено его уставом, вправе приобретать размещенные им акции по решению общего собрания акционеров или по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если в соответствии с уставом общества совету директоров (наблюдательному совету) общества принадлежит право принятия такого решения.
Из приведенной нормы видно, что она не носит императивного характера и отсылает к уставу акционерного общества как в части права общества на приобретение акций, так и в части определения органа, который принимает решение об этом.
В связи с этим вывод апелляционного суда о том, что статьей 72 Закона об АО установлено безусловное ограничение для органа юридического лица на совершение сделки по приобретению акций, а уставом может быть определен только орган, согласие которого необходимо получить, является ошибочным.
Уставом Общества предусмотрено его право приобретать часть акций в целях сокращения их общего количества. Уменьшение уставного капитала общества путем приобретения обществом части акций относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров (пункт 8.3.6 Устава).
Как видно из материалов дела и установлено судом, договор от 07.11.2006 подписан генеральным директором Общества Мусарским В.М. на основании решения Наблюдательного совета Общества, а решение общего собрания о заключении спорной сделки в соответствии с компетенцией, определенной уставом Общества, не принималось.
Как правильно указал суд первой инстанции, нарушение генеральным директором Общества положений Устава может повлечь признание данной сделки недействительной применительно к статье 174 ГК РФ..."
3.3. Вывод из судебной практики: Приобретение обществом более 10 процентов собственных акций влечет недействительность сделки по приобретению.
Суды исходят из того, что согласно п. 2 ст. 72 Закона об акционерных обществах общество не может приобретать более 10 процентов собственных акций, следовательно, такая сделка признается недействительной. При этом не имеет правового значения, на основании какой именно сделки общество приобрело акции.
Судебная практика:
Постановление ФАС Северо-Западного округа от 18.05.2006 по делу N А66-5658-03
"...Как следует из материалов дела, 25.11.2002 между акционером Общества Бобровским В.Н. (даритель), являющимся генеральным директором Общества, и Обществом (одаряемый) подписан договор, в соответствии с которым даритель обязуется безвозмездно передать в собственность одаряемому акции Общества в количестве 12529 штук.
Полагая, что договор от 25.11.2002 совершен с нарушением норм Закона об АО, является ничтожным и не влечет никаких правовых последствий, за исключением тех, которые связаны с его недействительностью, Бобровский В.Н. обратился в арбитражный суд с настоящим иском (с учетом последующих уточнений).
Общество полагает, что положения, установленные статьей 72 Закона об АО, не подлежат в данном случае применению, поскольку данная норма права регулирует порядок только возмездного приобретения акционерным обществом размещенных им акций. По утверждению подателя жалобы, Закон об АО и Гражданский кодекс Российской Федерации (далее - ГК РФ) не устанавливают каких-либо запретов или ограничений для принятия акционерным обществом в дар размещенных им акций.
В соответствии с пунктом 1 статьи 572 ГК РФ по договору дарения одна сторона (даритель) безвозмездно передает или обязуется передать другой стороне (одаряемому) вещь в собственность либо имущественное право (требование) к себе или к третьему лицу либо освобождает или обязуется освободить ее от имущественной обязанности перед собой или перед третьим лицом.
Согласно пункту 2 статьи 2 ГК РФ гражданские права могут быть ограничены на основании федерального закона и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.
Ограничения права акционерного общества на безвозмездное приобретение размещенных им акций действительно установлены статьей 72 Закона об АО.
В соответствии с пунктом 2 статьи 72 Закона об АО общество, если это предусмотрено его уставом, вправе приобретать размещенные им акции по решению общего собрания акционеров или по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если в соответствии с уставом общества совету директоров (наблюдательному совету) общества принадлежит право принятия такого решения. Общество не вправе принимать решение о приобретении размещенных им акций, если номинальная стоимость акций общества, находящихся в обращении, составит менее 90 процентов от уставного капитала общества.
Как видно из материалов дела, размер уставного капитала Общества на момент совершения спорной сделки составлял 24951 руб. и был разделен на акции в количестве 24951 штуки номинальной стоимостью 1 руб. каждая, с номером государственного регистрационного выпуска 36-1п-444 (том 1, листы дела 75 - 82).
Суд правильно установил, что номинальная стоимость акций, полученных Обществом по договору от 25.11.2002, составляет 12529 руб., что превышает 10% от уставного капитала Общества.
Между тем суд первой инстанции не учел, что спорный договор противоречит нормам Закона об АО лишь в части дарения Обществу акций, номинальная стоимость которых превышает 10% от его уставного капитала.
Таким образом, договор от 25.11.2002 является в силу статьи 168 ГК РФ недействительной (ничтожной) сделкой лишь в части..."
Аналогичная судебная практика:
Уральский округ
Постановление ФАС Уральского округа от 02.04.2008 N Ф09-819/07-С4 по делу N А47-5719/2006-07ГК
"...Кроме того, данный договор нарушает положения п. 2 ст. 72 Федерального закона "Об акционерных обществах", согласно которому общество не вправе принимать решение о приобретении обществом акций, если номинальная стоимость акций общества, находящихся в обращении, составит менее 90% от уставного капитала общества. Такая сделка также является ничтожной..."
3.4. Вывод из судебной практики: Сделка по приобретению обществом собственных акций признается недействительной, если возможность приобретения не предусмотрена уставом общества.
Суд исходит из того, что согласно п. 2 ст. 72 Закона об акционерных обществах общество может приобретать собственные акции, только если его уставом предусмотрена такая возможность. При отсутствии в уставе такого положения сделки по приобретению обществом собственных акций признаются недействительными (ничтожными).
Судебная практика:
Постановление ФАС Московского округа от 12.07.2006 N КГ-А41/6060-06 по делу N А41-К1-23352/05
"...Как следует из материалов дела, между ОАО "Московский коксогазовый завод" и ОАО "Геоинвест" 19.11.2004 и 24.11.2004 заключены договоры купли-продажи обыкновенных именных акций ОАО "Московский коксогазовый завод", акционер которого, полагая, что данные договоры являются ничтожной сделкой, обратился с настоящим иском в арбитражный суд.
Право на выкуп обществом размещенных им акций возникает у него при наличии обстоятельств, указанных в статье 72 Федерального закона "Об акционерных обществах", перечень которых является исчерпывающим. Также общество вправе приобретать размещенные им акции, если это предусмотрено уставом общества, по решению общего собрания акционеров или по решению совета директоров общества, если в соответствии с уставом общества совету директоров общества принадлежит право принятия такого решения.
Из материалов дела усматривается, что уставом ОАО "Московский коксогазовый завод" не предусмотрена возможность выкупа Обществом размещенных им акций. Кроме того, заседание совета директоров или собрание акционеров Общества по данному вопросу не созывались и не проводились.
В связи с изложенным вывод суда о несоответствии спорных договоров требованиям Федерального закона "Об акционерных обществах" и признание их в этой связи ничтожными сделками является законным и обоснованным..."
II. Оплата приобретенных обществом собственных акций
1. Форма оплаты по сделке приобретения обществом собственных акций
Основные применимые нормы:
Пунктом 4 ст. 72 Закона об акционерных обществах установлено, что при приобретении обществом собственных акций их оплата осуществляется в денежной форме, если иная форма оплаты не предусмотрена уставом общества.
1.1. Вывод из судебной практики: Сделка по приобретению обществом собственных акций признается недействительной, если оплата акций осуществлялась не в денежной форме, а в уставе отсутствуют положения, предусматривающие возможность такой оплаты.
Судебная практика:
Постановление ФАС Поволжского округа от 14.02.2008 по делу N А12-4991/06-С44
"...Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, на основании решения Совета директоров ОАО "Оргтехстрой" от 21.12.1998 5.01.1999 между ОАО "Оргтехстрой" и Изгаршевым Б.Т. заключен договор мены, в соответствии с условиями которого ОАО "Оргтехстрой" передает в собственность Изгаршева Б.Т. недвижимость (помещения 1 и 4 этажей общей площадью 990,7 кв. м, расположенные по адресу: город Волгоград, проспект Ленина, дом 100), а Изгаршев Б.Т. принимает ее, а в качестве обмена за нее предоставляет в собственность ОАО "Оргтехстрой" обыкновенные акции ОАО "Оргтехстрой" в количестве 3498 штук, номинальной стоимостью 10 рублей каждая. Объекты мены признаются сторонами равноценными.
Судом установлено, что Советом директоров ОАО "Оргтехстрой" (протокол N 19 от 21.12.1998) принято решение о приобретении акций, принадлежащих лишь одному лицу. При этом не определена цена приобретения, поскольку рыночная оценка акций с привлечением независимого оценщика не проводилась. Не определена форма и срок, в течение которого осуществляется приобретение акций. Не выполнено требование об оплате акций денежными средствами и нарушены права иных акционеров, не извещенных о принятом решении о приобретении пакета акций.
Согласно ст. 9 устава ОАО "Оргтехстрой" общество вправе приобретать размещенные им акции для работников общества по решению совета директоров общества. Выкуп акций осуществляется по их рыночной стоимости, определяемой независимым оценщиком.
Уставом общества не установлена оплата акций иным образом, а поэтому в соответствии с п. 4 ст. 72 Федерального закона "Об акционерных обществах" оплата акций при их приобретении должна осуществляться деньгами.
Суд кассационной инстанции находит выводы суда первой инстанции не противоречащими положениям ст. 166, 167 Гражданского кодекса Российской Федерации и п. 32 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 1 июля 1996 г. N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", ст. 72 ФЗ "Об акционерных обществах".
Установив ничтожность указанной сделки, суд правомерно пришел к выводу об отказе в иске, т.к. ничтожная сделка не порождает юридических последствий..."
III. Продажа обществом ранее приобретенных собственных акций
1. Последствия продажи обществом ранее приобретенных собственных акций с нарушением годичного срока для их реализации
Основные применимые нормы:
- ст. 72 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах).
Согласно п. 3 ст. 72 Закона об акционерных обществах акции, приобретенные обществом в соответствии с п. 2 ст. 72 указанного Закона, не предоставляют права голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Такие акции должны быть реализованы по цене не ниже их рыночной стоимости не позднее одного года с даты их приобретения. В противном случае общее собрание акционеров должно принять решение об уменьшении уставного капитала общества путем погашения указанных акций.
Вместе с тем встречаются случаи оспаривания сделок по продаже ранее приобретенных обществом акций на основании того, что продажа акций осуществлена с нарушением годичного срока.
1.1. Вывод из судебной практики: Продажа обществом ранее приобретенных собственных акций с нарушением установленного ст. 72 Закона об акционерных обществах ("Приобретение обществом размещенных акций") годичного срока для их реализации не влечет недействительности таких сделок.
Суд исходит из того, что нарушение годичного срока для реализации ранее приобретенных обществом собственных акций не влечет недействительности сделок по продаже обществом данных акций, так как п. 3 ст. 72 Закона об акционерных обществах установлены иные правовые последствия такого нарушения.
Судебная практика:
Постановление ФАС Центрального округа от 03.10.2006 по делу N А68-35/ГП-16-04
"...Разрешая спор, суд области удовлетворил исковые требования и признал договоры купли-продажи от 26.12.2003, заключенные ЗАО "Заря" с Ивановой В.И., Сухаревой О.Н., Воробьевым А.А. и Лопатиным В.Н., недействительными на основании ст. 168 Гражданского кодекса РФ в силу противоречия ст. 72 Федерального закона "Об акционерных обществах".
Судебная коллегия считает данный вывод необоснованным, основанным на неправильном толковании положений ст. 72 Федерального закона "Об акционерных обществах". Нарушение требований ст. 72 Федерального закона "Об акционерных обществах" о сроках реализации приобретенных акций не влечет недействительность сделок по продаже (реализации) этих акций, поскольку п. 3 указанной статьи предусмотрены иные последствия данного нарушения..."
Сергей Россол, юрисконсульт ООО «Производственно-коммерческая фирма «Веста СЛ»
Купля-продажа акций закрытого акционерного общества – весьма распространенная в хозяйственной практике сделка. Ее участники обязаны выполнить ряд законодательных требований. Впрочем, способов обхода этих ограничений юридическая практика выработала немало.Гражданский кодекс определяет закрытое акционерное общество как общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций. При этом акции распределяются только среди учредителей или иного заранее определенного круга лиц (ст. 96, 97 ГК РФ). Акция - это именная ценная бумага, которая закрепляет права ее владельца на получение дивидендов, а также на участие в управлении обществом и на часть имущества, остающегося после ликвидации компании (ст.2 Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»). Таким образом, деятельность ЗАО фактически определяется лицом, владеющим контрольным пакетом акций.
Отсутствие цены в договоре не повлечет его недействительности. Но все же во избежание разногласий сторонам рекомендуется определиться с ценой сразу. Тем более, что оценить продаваемые акции можно по договоренности, в том числе и по номинальной стоимости. Правда, при этом нельзя забывать о требованиях, установленных статьей 40 Налогового кодекса.
Акции не могут быть проданы или иным образом переуступлены до их полной оплаты и завершения государственной регистрации выпуска (ст. 27.6 ФЗ от 22.04.1996 г. №39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»). Значит, если покупатель стремится избежать неприятностей в последующем, ему следует попросить продавца предъявить уведомление Федеральной службы по финансовым рынкам о регистрации выпуска акций. Либо отчет о выпуске акций с печатью данного органа. Также необходимо потребовать первичные бухгалтерские документы общества-эмитента акций, подтверждающие оплату эмиссии.
В соответствии с действующим законодательством переход прав на именные ценные бумаги происходит в момент внесения соответствующей записи в реестр. Вести реестр акционеров общества может как независимый лицензированный реестродержатель, так и само общество. Запись о переходе права собственности на акции вносится в реестр на основе особого документа – передаточного распоряжения (форма утверждена Постановлением ФКЦБ РФ от 2 октября 1997 г. № 27 «Об утверждении положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг»). Поэтому при заключении договора купли-продажи акций в нем необходимо предусмотреть порядок передачи этого документа покупателю. Есть другой вариант - прописать обязанность продавца самостоятельно предъявить передаточное распоряжение реестродержателю. Эти обязанности разумно подкреплять жесткими штрафными санкциями, чтобы избежать ситуации, когда деньги за акции уже заплачены, а возможность распоряжаться ими еще отсутствует.
По закону акционер, намеревающийся продать свои акции, обязан письменно известить об этом остальных акционеров (п.3 ст.7 ФЗ «Об АО») . Для этого в соответствии с ФЗ «Об АО» ему нужно направить руководству компании уведомление, указав в нем цену и другие условия продажи акций. Руководитель общества, в свою очередь, должен уведомить акционеров. Достаточно часто на практике встречаются случаи, когда компания в лице своего руководства уклоняется от передачи таких сообщений по назначению. Чтобы не сталкиваться с подобными неприятностями, собственник акций может направить извещение о будущей продаже непосредственно каждому акционеру или уведомить их другим способом. Например, если акционер обладает 10 или более процентами акций, он вправе собрать общее собрание акционеров, при этом необходимо помнить, что кворум должен составить 100% и на собрании должен присутствовать Директор, в лице которого уведомляется само Общество. В некоторых случаях, для суда будет достаточен сам факт уведомления, вне зависимости от его способа. Ведь фактически каждый акционер получил необходимую информацию. Пусть и ненадлежащим образом, но главное, с соблюдением установленных сроков. Если в этой ситуации кто-то из акционеров захочет признать сделку купли-продажи недействительной, судьи могут решить, что он злоупотребляет своими правами и по этой причине отклонить его иск (п. 1 ст. 10 ГК РФ).
Срок использования права преимущественной покупки составляет два месяца и начинает отсчитываться с момента извещения общества (подп. 6 п. 14 постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19). Устав Общества может устанавливать и другой срок, который, однако, должен составлять не менее 10 дней. Это не означает, что сделка не может быть заключена раньше. Отсчет срока прекращается, как только все акционеры ответят, желают они воспользоваться своим правом преимущественной покупки или нет.
Естественно, покупатель должен удостовериться, что продавец выполнил требования, связанные с преимущественным правом покупки. Доказательством могут послужить письменные отказы акционеров от покупки, протоколы общего собрания и т. п.
В суд вправе обратиться лица, которые были акционерами на дату продажи акций и остаются ими на момент обращения с иском. Обратите внимание, что ответчиком по подобным делам выступает покупатель акций, а продавец привлекается к делу в качестве третьего лица. Для обращения в суд законодатель установил укороченный срок – три месяца с того момента, когда лицо узнало (или должно было узнать) о факте продажи. Как правило, акционер узнает о факте нарушения его прав при подготовке или проведении ближайшего после сделки собрания акционеров.
Вместе с тем, покупатель может утратить акции (продать, подарить или уступить их иным образом) до вынесения решения суда. Многие специалисты придерживаются мнения, что в этом случае суд не может удовлетворить иск от акционеров ЗАО о переводе прав покупателя на них.
Многолетняя практика применения законодательства об акционерных обществах предлагает в этом случае несколько «почти законных схем». Например, поскольку преимущественное право действует только при продаже акций, их можно передать другим способом. В частности, заключить договор мены. Однако, этот вариант, несмотря на пп.9 п.14 постановления Пленума ВАС РФ от 18 января 2003 г. №19, на наш взгляд, юридически бесспорным назвать нельзя. Дело в том, что договор мены в российском законодательстве рассматривается как два встречных договора купли-продажи (п. 2 ст. 567 ГК РФ). Поэтому логично предположить, что преимущественное право покупки распространяется и на случаи мены (постановление Президиума ВАС РФ от 8 июня 1999 г. № 5806/98).
Наиболее часто для обхода преимущественного права используют дарение. При этом, если за акции передаются деньги или иные материальные ценности (встречное дарение), сделка может быть признана притворной. Напомним, что притворной является сделка, совершенная с целью прикрыть иную сделку (п. 2 ст. 170 ГК РФ). В рассматриваемом случае - продажу акций. При таких условиях договор будет признан ничтожным, то есть не порождающим никаких правовых последствий. Если это произойдет, покупатель рискует остаться не только без акций, но и без денежных средств, которые были за них уплачены. Для признания договора дарения притворным, заинтересованному лицу (например, одному из акционеров или обществу) необходимо доказать факт передачи за акции материальных ценностей. Наиболее распространенными доказательствами по делам такого рода являются свидетельские показания и различные косвенные данные, подтверждающие интерес акционера или покупателя к продаже. В частности к таким косвенным данным можно отнести предложения о покупке, направлявшиеся другим акционерам, обращения к посредникам, сбор информации об обществе или его акционерах и т. д.
Данную схему редко используют в чистом виде. Обычно, одаряемый получает в дар не весь пакет, а только одну акцию, а затем ему, уже ставшему акционером общества, продаются оставшиеся бумаги. Признать сделку дарения в данном случае достаточно сложно (постановление ФАС МО от 12 мая 2003 г. по делу №КГ-А41/2519-03 и от 17 октября 2005 г. по делу № КГ-А40/9910-05). Ведь стороны, совершая сделку, стремились именно к тем правовым последствиям, которые и возникли. Но и в этом случае существует незначительный риск, что суд будет рассматривать договор дарения и договор купли-продажи в совокупности и признает их притворными.
При продаже акций ЗАО используется и так называемая «схема отката». Акционер заявляет цену продажи акций намного выше разумной и затем возвращает часть денежных средств покупателю «в конверте». Завышением цены позволяет добиться отказа лиц, обладающих преимущественным правом от покупки. При применении данной схемы для целей налогообложения будет использоваться заявленная, а не реальная сумма. Впрочем, люди идущие на подобное нарушение закона используют одновременно и различные способы минимизации налогообложения.
Такая разная стоимостьВладимир Мещеряков, глава экспертной коллегии журнала «Практическая бухгалтерия», руководитель авторского коллектива книги «Годовой отчет-2005».
«В бухгалтерском и налоговом учете покупатель ценных бумаг формирует их первоначальную стоимость по-разному. Некоторые расходы по правилам бухгалтерского учета входят в стоимость бумаг, а по правилам налогового учета – нет. В частности, для целей налогового учета в первоначальную стоимость не включают:
Суммы, уплаченные за информационные, консультационные и посреднические услуги, связанные с покупкой ценных бумаг;
Стоимость услуг нотариуса, связанных с регистрацией договора, по которому фирма получает право собственности на ценные бумаги;
Отрицательные суммовые разницы, связанные с покупкой ценных бумаг;
– проценты по кредитам, полученным для покупки ценных бумаг.
В то же время в бухгалтерском учете проценты, начисленные до оприходования ценных бумаг, включатся в их первоначальную стоимость (начисленные после оприходования учитываются как операционные расходы). Следовательно, если проценты по кредиту начисляются до оприходования ценных бумаг, то такие бумаги будут числиться в бухгалтерском и налоговом учете по разной стоимости, что, согласитесь, неудобно. Избежать этого удастся, если договориться с банком, чтобы независимо от того, на какие цели был взят кредит, в договоре было записано: «На пополнение оборотных средств». Тогда уплаченные проценты можно учитывать в составе операционных расходов, а значит, первоначальная стоимость ценных бумаг в бухгалтерском и в налоговом учете будет совпадать».
54. Сделки акционерного общества с собственными акциями. Корпоративные действия эмитента.
Процедуры приобретения и выкупа акционерным обществом собственных акций подробно регламентированы действующим законодательством РФ, однако эмитенты нередко достаточно вольно трактуют законодательные нормы, что в итоге приводит к конфликтам, судебным искам, а также штрафным санкциям со стороны Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг.
Следует различать понятия: приобретение и выкуп акций. Приобретение осуществляется на основании решения соответствующего органа управления общества, то есть является его добровольным действием. Выкуп акций осуществляется по требованию акционеров в силу закона, по сути является принудительным для акционерного общества. Таким образом, приобретение и выкуп – принципиально различные типы корпоративных действий, преследующие совершенно различные цели, и, как следствие, по разному регулируемые законодательством. Объединяющим постулатом процедуры выкупа и приобретения является норма закона о равенстве прав всех владельцев акций в пределах каждой категории. То есть все акционеры имеют равное право продать принадлежащие им акции обществу в случае совершения последним определенных корпоративных действий. Действующее законодательство не позволяет обществу выборочно приобретать (выкупать) акции у отдельно взятых акционеров.
Акции, поступающие в распоряжение акционерного общества в результате их приобретения или выкупа последним, характеризуются единым, специфическим правовым статусом. Такие акции являются не голосующими. На них не начисляется дивиденд. Если в течение года акции не будут реализованы, то они подлежат аннулированию с соответствующим сокращением уставного капитала.
ПРИОБРЕТЕНИЕ АКЦИОНЕРНЫМ ОБЩЕСТВОМ СОБСТВЕННЫХ АКЦИЙ
Приобретение акционерным обществом собственных акций может быть осуществлено:
по решению общего собрания акционеров об уменьшении уставного капитала акционерного общества;
по решению совета директоров о приобретении акций на баланс с целью их последующей реализации;
по решению совета директоров об использовании преимущественного права общества приобретать собственные акции у своих акционеров в ЗАО.
Процедура приобретения акционерным обществом собственных акций у своих акционеров
Как в случае приобретения акций по решению общего собрания, так и в случае их приобретения на основании решения совета директоров, закон устанавливает определенные требования к содержанию решений о приобретении, к процедуре приобретения, а также ограничения на принятие решений о приобретении.
Решением о приобретении собственных акций должны быть определены:
количество приобретаемых акций каждой категории (типа);
единая для всех цена приобретения акций каждой категории, типа;
форма и срок оплаты приобретаемых акций;
срок, в течение которого осуществляется приобретение акций.
Для определения цены приобретения привлечение независимого оценщика не требуется, однако объявление необоснованно низкой цена может свести результаты процедуры приобретения к нулю.
Оплата приобретаемых акций в общем случае осуществляется деньгами. И лишь в случае, если это впрямую предусмотрено уставом общества, оплата акций может осуществляться не денежными средствами.
Закон устанавливает, что срок, в течение которого общество осуществляет приобретение собственных акций, не может быть менее 30 дней.
Законодательство не определяет способ уведомления акционеров о принятом решении и порядке его реализации. В целях избежания недоразумений, обвинений эмитента в не уведомлении или несвоевременном уведомлении акционеров о приобретении эмитентом собственных акций, наилучшим способом уведомления является заказное почтовое отправление.
Ни общее собрание, ни совет директоров не вправе принять решение о приобретении акций, а если оно принято, но не реализовано, то обязаны приостановить его реализацию в следующих случаях:
до полной оплаты всего уставного капитала;
если на момент приобретения собственных акций общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) или такие признаки появятся в результате приобретения акций;
если на момент приобретения или в результате приобретения собственных акций стоимость чистых активов общества станет меньше суммы уставного капитала и резервного фонда;
если в результате действий общества в этот же период времени осуществляется выкуп акций по требованию акционеров – до завершения процедуры выкупа.
ВЫКУП АКЦИОНЕРНЫМ ОБЩЕСТВОМ СОБСТВЕННЫХ АКЦИЙ
Возникновение права требования выкупа
Законодательно определено, что у владельцев голосующих акций возникает право требовать у общества выкупа принадлежащих им голосующих акций в случае принятии ряда решений на общем собрании.
К этим решениям относятся:
Реорганизация акционерного общества.
Реорганизация может осуществляться в формах слияния, присоединения, выделения, разделения, а также преобразования акционерного общества в общество с ограниченной ответственностью или кооператив. Преобразование открытого акционерного общества в закрытое и наоборот не является реорганизацией.
При решении вопросов о реорганизации общества привилегированные акции становятся голосующими.
Совершение обществом крупной сделки.
Право требовать принудительного выкупа акций возникает у владельца голосующих акций возникает только в том случае, когда решение о совершении крупной сделки принимается на общем собрании акционеров в соответствии с пунктом 2 статьи 79 Федерального закона "Об акционерных обществах". К таким сделкам относятся сделки с имуществом, стоимость которого составляет от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов в случае, если совет директоров общества не достиг единогласия по вопросу о ее проведении.
Принятие решения о таких сделках принимается простым большинством голосов. При этом, если нет иных оснований, владельцы привилегированных акций в решении вопроса о крупной сделке участия не принимают.
Парадоксально, но при решении на общем собрании вопроса об одобрении крупной сделки, стоимость которого составляет свыше 50% право требовать выкупа у акционеров не возникает! (см.п.1, ст.75 и п.2, ст.79 Федерального Закона "Об акционерных обществах")
Изменения устава.
Право требовать выкупа акций возникает у акционеров лишь в том случае, когда вносимые в устав изменения и дополнения (в том числе при принятии устава в новой редакции) содержат нормы, ограничивающие права акционеров, по сравнению с нормами устава в предыдущей редакции.
Владельцы привилегированных акций участвуют в голосовании лишь в том случае, если изменения устава затрагивают их права.
В любом из рассмотренных случаев право требовать выкупа возникает у акционера, не принявшего участия в собрании, или голосовавшего на собрании "против" соответствующего решения. То есть, если акционер участвовал в собрании, но не голосовал вовсе, или воздержался, а также если акционер сам не участвовал в собрании, но прислал бюллетень (даже если этот бюллетень признан счетной комиссией недействительным), то такой акционер права требовать выкупа не имеет.
Процедура реализации права акционера требовать от акционерного общества выкупа акций
Законодательством предусмотрена следующая процедура реализации права требовать выкупа:
совет директоров привлекает независимого оценщика для оценки рыночной стоимости акций. (В данном случае привлечение независимого оценщика является обязательным);
совет директоров по результатам оценки определяет рыночную стоимость акций;
совет директоров принимает решения, связанные с подготовкой и проведением общего собрания акционеров, на котором будет рассмотрен вопрос, положительное решение которого приведет к возникновению у акционеров права требовать выкупа;
акционерам направляется сообщение о проведении общего собрания, содержащее информацию о возникновении права требовать выкупа, цене и процедуре выкупа (Приложение № 4);
после проведения собрания и принятия положительного решения по вопросу повестки дня акционер вправе направить эмитенту письменное требование о выкупе. Такое требование должно содержать: полное наименование, место его жительства или нахождения, тип, категория и количество акций, выкупа которых требует акционер. Законом установлен предельный срок предъявления требования – 45 дней с даты принятия соответствующего решения общим собранием акционеров;
совет директоров составляет реестр поступивших заявок, рассчитывает их суммарное количество и определяет, все ли они будут удовлетворены в полном объеме. Дело в том, что законодательство содержит ограничение в пользу эмитента: общая сумма средств, направляемых обществом на выкуп акций, не может превышать 10% от стоимости чистых активов общества. Это ограничение направлено на недопущение банкротства общества и защиту прав тех акционеров, которые согласились с решением, предложенным на общем собрании;
по истечение 45 – дневного срока общество обязано приступить к выкупу акций и завершить эту процедуру в течение 30 дней. То есть, от даты проведения общего собрания до даты завершения выкупа не может пройти более двух с половиной месяцев.
Что такое "процедура выкупа"? Очевидно, она аналогична процедуре при приобретении эмитентом собственных акций по решению совета директоров и включает:
уведомление акционера о количестве выкупаемых у него акций, месте и времени, куда он должен прибыль для оформления сделки;
подписание договора и передаточного распоряжения, проведение расчетов с акционером, в установленном месте и времени. Теоретически, в договор можно включать рассрочку платежа. Поскольку закон не дает определение понятию "выкупить акции в течение 30 дней", то можно считать, что это требование определяет предельную дату заключения договора купли – продажи между акционером и эмитентом.
Выкупленные эмитентом у акционеров акции отражаются регистратором на лицевом счете эмитента. Выкупленные акции также не являются голосующими, на них не начисляется дивиденд, они находятся в распоряжении совета директоров. Данные акции должны быть проданы в течение года, в противном случае общее собрание должно принять решение об уменьшении уставного капитала путем погашения указанных акций.
Исключение составляют акции, выкупленные акционерным обществом по требованию акционеров после принятия решения о реорганизации общества. Такие акции погашаются при их выкупе.
При отсутствии иных средств на цели выкупа акций акционерное общество может использоваться средства резервного фонда.
Каковы последствия нарушения эмитентом норм законодательства при осуществлении процедуры выкупа? Акционер вправе принудить эмитента выкупить у него акции по суду. За нарушение требований законодательства эмитент может быть подвергнут крупному штрафу со стороны ФКЦБ РФ.
К корпоративным действиям, которые, как правило, оказывают влияние на структуру капитала компании-эмитента, относятся:
Бонусная эмиссия;
Дробление (сплит);
Выплата дивидендов ценными бумагами;
Конвертация;
Изменение наименования;
Дополнительные выпуски;
Ликвидация;
Выпуск прав;
Консолидация;
Поглощение и слияние;
Погашение облигаций;
Выкуп акций эмитентом;
Реинвестирование дивидендов;
Частичная оплата дивидендов.
