Понятие «банковская гарантия» представляет собой наиболее эффективный инструмент для обеспечения безопасности сделки.
По сути, это кредитный продукт, который по своему эквиваленту намного дешевле денежного кредита. Предоставляя данные услуги, банк берет комиссию, т. е. свои проценты.
Говоря простым языком, банковская гарантия представляет собой обязательство банка, изложенное в письменной форме, что при невыполнении им определенных условий контракта, они обязаны выплатить заказчику обозначенную сумму денег.
Это необходимо для достижения максимальной эффективности при выполнении тех обязательств, которые указаны в договоре. При заключении многих сделок именно этот фактор, способствующий снижению рисков, является основным условием для дальнейшего совместного сотрудничества.
В таких процессах, как правило, участвует три субъекта, а именно:
От вида сделки зависит классификация банковских гарантий.
Существуют такие банковские гарантии, как:
Помимо вышеперечисленных, существуют и другие виды гарантий, которые зависят от того, какие цели поставлены перед сделкой. Помимо этого, банковские гарантии делятся на отзывные и безотзывные.
Чтобы простым языком более доступно объяснить, для чего же нужны банковские гарантии, лучше воспользоваться примером.
Рассмотрим следующую схему работы:
Есть еще другие способы, как снизить риски при сделке, – это получение денежного залога, но для этого фирма-исполнитель должна извлечь из денежного оборота определенную сумму денег. Стоит отметить, что это довольно невыгодное предприятие, так как в этом случае часто приходится прибегать к привлечению заемных средств, что будет в несколько раз дороже.
Процедура оформления состоит из таких этапов:
Поиск банка-гаранта можно осуществлять как самостоятельно, так и через брокера. Проще даже будет обратиться в банк, который работает напрямую без посредников, а именно в Сбербанк.
Каждый банк, который решил взять на себя гарантийное обязательство, в первую очередь рискует своими средствами. Последние расходуются, если наступил случай. Возмещение средств по договору должно поступить от клиента, обязующегося их оплатить.
Кто, хотя бы один раз участвовал в тендерах по госзаказу, знает о том, что для участия в тендере необходима гарантия. Начиная с 1 июня 2015 года, она стала называться независимой, раньше она называлась банковской. Ситуацию, которая происходит сейчас с гарантией можно выразить словами Черномырдина «хотели, как лучше, вышло, как всегда».
Кода вносили изменения в основной закон (в широком смысле), забыли о Законе .
Требование к использованию гарантии, которую могут выдавать только банки осталось. То есть, сейчас сложилась ситуация, когда коммерческие организации могут выдавать гарантии, но кто их будет использовать.
В ряде журнальных статей, посвященных этой теме, такие гарантии предлагается применять, если речь идет о группе компаний. Например, сделка заключается компанией, входящей в холдинг. В этом случае, выдает гарантию головная компания, а сделку заключает дочерняя компания.
Хотелось бы спросить: сколько времени для этого необходимо?
Смысл определения гарантии в новой редакции законодатели оставили прежним.
Но, в законе более полно описали условие независимости обязательств лиц по гарантии (того, кто принимает на себя обязательства гаранта, и того, кто поручает это).
Законодатель также позволил изменять сумму по гарантии, а также передавать по гарантии не только деньги, но и другие виды обеспечения (акции, облигации, вещи). Это дает возможность для разного рода манипуляций. Например, передача ценных бумаг по гарантии дает возможность скрыть причастность собственника к сделке.
Еще одно важное нововведение заключается в том, что получателем денег по гарантии может быть лицо, не участвующее непосредственно, в сделке.
Законодатель также разрешил пользоваться письмами, телеграммами, телексами, телефаксами электронными документами. Единственное условие при выдаче гарантии, которое необходимо соблюсти - это возможность точно определить, кому принадлежит документ. Идентификация документа, присланного по электронной почте не простой вопрос.
Если документ подписан электронной подписью, то доказать принадлежность документа определенному лицу достаточно просто. Если прислан сканированный документ по электронной почте или по факсу. Будет ли он считаться документом, или нет? На сегодняшний день нет официальных разъяснений по этому вопросу.
Очень интересная новелла законодателя также о том, что гарантия может быть отзывной и изменяемой. Дело в том, что международная практика признает только безотзывные гарантии. Из этого следует, что такие гарантии смогут применяться только внутри страны.
Законодатель также убрал требование о возмездности гарантии. Это открывает большие возможности для нечистоплотных дельцов, которые не будут уплачивать налоги в бюджет. Были также и другие изменения. В настоящий момент не представляется возможности определить, хорошие или плохие эти изменения. Это покажет только время.
Как и предполагалось, изменения в сфере банковских услуг и финансов, вступили в силу с 1 июня 2015 года. В свою очередь, эти поправки в Законодательстве коснулись учета, заключения сделок и контрактов, а также деятельности кредитных организаций.
Данные изменения, которые были внесены в I Гражданского Кодекса РФ в июне 2015 года, коснулись сразу несколько уровней контрактной системы. В частности, они будут касаться таких вопросов:
Что же касается гарантий, то в планах изменений с июня 2015 года, банковская гарантия будет заменена независимой. Относительно последних, выдача их может проводиться и организациями коммерческого типа. При этом, при наличии возможности заключить договор и получить банковскую гарантию участникам хозяйственной деятельности, подобная гарантия будет всего лишь разновидностью независимой.
Согласно условий, которые несут в себе изменения в ГК РФ с 2015 года, независимая гарантия должна будет содержать в себе несколько обязательных пунктов:
Изменения также коснутся размера выплаты (денежная сумма), который может увеличиваться либо уменьшаться в зависимости от того, какая продолжительность будет определена для каждого периода действия.
В том числе, прописанные с июня 2015 года изменения не обойдут стороной снижение рисков и наказание за предоставленные недостоверные документы. Так, например, бенефициару придется возместить убытки другой стороне (гаранту/принципалу) в случае, если он предъявит сомнительные и/или неподтвержденные документы, либо представит принципалу требования выплаты без оснований и достоверных сведений. Ранее, до того, как изменения вступили в силу, банковская гарантия рассматривала предоставленное бенефициаром требование гаранту на уплату долга, который принципал уже возместил, как злоупотребление правом. При этом, не подлежат приписке обязанности возместить убытки бенефициару. В то же время, усовершенствованный аналог банковской гарантии предусматривает обязательную выплату вознаграждения гаранту принципалом. Поэтому, независимая гарантия согласно поправкам, которые внесут в ГК РФ изменения с июня 2015 года, может быть получена принципалом, как на безвозмездной основе, так и на возмездной.
Изменения относительно деятельности кредитных организаций, которые прописаны законодательством с июня 2015 года, в первую очередь, они коснулись учета ценных бумаг. С целью установления порядка на проведения учета соответственно требованиям МСФО 9 и МСФО 39 были внесены изменения в учет по сделкам РЕПО и операциям займа ценных бумаг. Согласно этим поправкам, организацией не прекращается признание финансового актива, если он будет передан по контракту, который бы предусматривал возвращение этого же финансового актива или практически идентичного ему актива передающей стороне. Следовательно, во время осуществления передачи ценных бумаг по займовым договорам либо по контрактам на предмет операций, связанных с продажей и обратной покупкой (если стоимость обратного приобретения фиксирована либо равняется цене продажи с учетом дохода кредитора), учет данных ценных бумаг должен производиться без прекращения признания. Это связано с тем, что практически все связанные с владением активами вознаграждения и риски сохраняются организацией.
Что же касается переводов платежей, то их изменения коснулись еще в начале 2015 года. В целом, как и кредитов Банка России, а также нормативов и форм отчетности ведения банковских дел. Однако, банковская гарантия и ее преобразования, указанные в законопроектах, были осуществлены позже, в июне 2015 года. С точки зрения существенных перемен, изменения коснулись субъективного состава, сроков рассмотрения поданных документов, а также независимости гарантии в отношении других обязательств.
В первую очередь, независимая гарантия, именуемая так и июня 2015 года, перенесла изменения в субъективном составе. Список банков, а также кредитных организаций добавились «другие коммерческие компании», в то время как страховые были перемещены из ст.368 ГК РФ, хотя и не были воплощены для сохранения финансовой устойчивости.
Независимая гарантия, которая получила расширенную категорию «других коммерческих», вряд ли сможет обеспечить исполнения обязательств, как это делала банковская гарантия. Это объясняется тем, что серьезные заказчики, у которых своя, повышенная планка требований к банкам относительно обеспечения, руководствуюсь сомнениями к выдаче гарантии малоизвестной компанией (чей уставной капитал равен 10 000 руб.), маловероятно обратятся к подобным фирмам относительно получения этого обеспечения.
Можно также сказать, что изменения в 2015 году коснулись и независимости гарантии, которая ранее привязывала исполнение к основному обязательству. На данный момент независимости, которую получила гарантия, может обеспечить ее свободу от других обязательств в целом. Помимо это, сместились акценты, что вызвало изменения в смене формулировок с запретительных к диспозивным. Исключения, прописанные в нормах выдачи гарантий, не заменили правила, но стали вполне регламентированной альтернативой, предусмотренной законодательством. Но относительная независимость, которую вызвали изменения 2015 года, слегка ограничена: «Бенефициар имеет право передать другому лицу права по независимой гарантии, только если будет произведена одновременная уступка другому лицу прав на основное обязательство».
Также уместным будет отметить полезные изменения относительно гарантий: «Вступать в силу гарантия будет с того момента, как гарант произведет ее передачу (отправку), если гарантией не будет предусмотренное иное условие». В этом случае выигрывает каждая сторона понемногу. Гарант получает возможность оформлять гарантии заранее, не вызывая при этом негативные последствия, пока эта гарантия официально не будет передана».
Изменения, которые коснулись в июне 2015 года ст.375 ГК РФ, также отменили термин «разумный срок». Вместо него вступает в силу конкретный срок для рассмотрения требований, которые предъявляет бенефициар. И теперь он более конкретный и оставляет 5 дней со дня, который следует за днем, когда были предъявлены все требования с полным пакетом необходимой документации.
Со стороны принципала изменения, коснувшиеся гарантии, не так выгодны, ведь общим правилом теперь станут требования по выплате гаранту сумм в качестве возмещения, выплаченных в соответствии с независимой гарантией. Это подтверждает, что гарантия не уменьшает риски принципала пострадать от недобросовестности со стороны бенефициара. В случаях, когда обеспечение проводит независимая гарантия, принципал даже более уязвим, чем тогда, когда происходила выдача банковской гарантии.
Риск – дело, конечно, благородное, но не всегда оправданное. Обеспечение обязательств играет не последнюю роль при заключении важного контракта, и в этом может помочь банковская гарантия. Суть заключается в том, что банк выступает гарантом того, что условия сделки будут соблюдены. Это важно при госзакупках, участии в торгах, проведении операций на международном уровне, приеме аванса.
Заключение любой сделки - это потенциальный риск. Отказ от выполнения обязательств одной стороной может нанести серьезный материальный ущерб другой стороне.
Наибольший риск возникает у международных операций и сделок с отложенным платежом. Смягчить ситуацию может гарант исполнения обязательств, который предоставляется третьей стороной. Такая гарантия является безотзывной, за исключением случаев, когда вторая сторона, в пользу которой выдается документ, отказывается от договора.
Банковская гарантия - это обещание банка выполнить обязательства за третье лицо. Несмотря на то, что гарантия называется банковской, ее могут также выдавать любые коммерческие организации. Однако не все контракты могут быть заключены с такими гарантиями. Например, при сделках с государством требуется, чтобы в качестве гаранта выступал только банк.
Такое обеспечение необходимо компаниям, которые работают с государством и участвуют в конкурсах на получение заказа, а для этого часто нужно предоставит гарант его выполнения. Оно требуется для сделок:
Подстраховку используют для покрытия рисков застройщиков и туристических компаний.
Правила предоставления гаранта регламентируются Гражданским кодексом (ст. 368-379). Оформить банковскую гарантию можно как самостоятельно, так и с помощью кредитного брокера.
Участвуют 4 стороны:
Банковские гарантии по 44 ФЗ выдаются юридическим лицам и используются при заключении международных сделок или проведении операций на внутреннем рынке. Они нужны для подстраховки надлежащего исполнения условий контракта.
При участии в сделке банка принципал уплачивает кредитной организации вознаграждение. Его размеры зависят от многих условий сделки, в частности, ее объема и надежности компании, за которую выдается гарант, и, как правило, плата составляет от 1-3% от суммы контракта. Для обеспечения обязательств банк может потребовать залог, например, недвижимость, товар, ценные бумаги. Как вариант, принципалу предлагают оформить гарантийный депозит.
Не каждое кредитное учреждение уполномочено выдавать банковские гарантии для обеспечения сделок по государственным контрактам. Перечень банков устанавливает Минфин по представленной Центробанком информации. Главные требования к банкам:
Примеры банков, которые могут поручаться:
Раньше выдачей банковской гарантии по госзакупкам занимались и страховые компании. Однако сейчас они не могут осуществлять такую деятельность.
Гарант необходим для обеспечения:
В первую очередь, гарант нужен для участия в торгах, аукционе или конкурсе. Им обеспечивается заявка участника, а если участник торги эти выиграл, то и контракт тоже. Срок действия может быть разным в зависимости от того, выиграла ли компания тендер. Если нет, то до объявления победителя, если да, то на срок действия контракта.
Обеспечение исполнения условий сделки также распространенная ситуация, когда нужно воспользоваться банковской гарантией. Если участник торгов стал победителем, он должен подтвердить, что полностью исполнит все условия сделки. Гарант должен быть до подписания договора. При нарушении условий контракта банк выплатит неустойки и штрафы.
Банковская гарантия может стать гарантом обеспечения платежа. Предоставляется, если заказчик вносит исполнителю аванс. Его размер может быть разным и устанавливается договором. Так вот, чтобы исполнитель не пропал вместе с деньгами, заказчик может потребовать обеспечение этого аванса. Также такое поручительство уберегает от нецелевого расходования средств.
Таможенная гарантия необходима для обеспечения уплаты таможенных платежей в бюджет. Она выдается таможенному органу.
Банк вправе отказать в выплате, если бенефициар не предоставил документы, подтверждающие право получить деньги. Также банк может приостановить платеж, если у него возникли сомнения. Однако срок задержки не должен превышать 7-ми дней. Причиной отказа может быть и неправомерное требование. Других поводов нет и, если наступило обстоятельство, при котором гарантированная сумма должна быть выплачена, это предстоит сделать.
Он всегда оформляется в письменной форме.В документе должно быть отражено следующее:
Условия не могут быть изменены.
Услугой банков могут воспользоваться как физические, так и юридические лица. Однако последним она нужнее. Не каждая компания может рассчитывать на ее получение. Важна репутация принципала. Крупной фирме с хорошим оборотом ее проще получить. Также упростить процедуру может и наличие расчетного счета в требуемом банке. Хорошая кредитная история - еще один довод «за».
Главное условие кредитной организации - платежеспособность компании, за которую банк поручается. Проверить это можно по анализу финансово-хозяйственной деятельности предприятия. Могут потребоваться документы за несколько лет. Еще одно важное условие - обеспечение сделки, простыми словами, залог. Банк также может предоставить такую услугу без обеспечения, однако плата за нее будет выше.
Договор прекращается, если:
Принципал и банк-гарант не могут его расторгнуть в одностороннем порядке.
Помимо гарантии существует также и контргарантия. Она выдается банком принципала в пользу гаранта для обеспечения обязательств принципала перед гарантом. Тоже своего рода подстраховка на случай неисполнения условий контракта.
Таким образом, что такое банковская гарантия и для чего она нужна, можно сказать своими словами, что это своеобразная страховка на случай нарушения одной стороной своих обязательств по контракту. Услуга необходима для сделок с государством и принятия участия в тендерах, конкурсах, торгах, для заключения контрактов на международном уровне . Оказывать ее могут как банки, так и коммерческие организации, смотря для какой цели требуется такое поручительство.
