Уникальное явление – золотая акция, которая встречается достаточно часто в финансовом мире, и вокруг которой не перестают утихать споры. Зачем она нужна? Не нарушает ли права акционеров и не является ли она “пережитками” прошлого, с которым нужно распрощаться.
Но, как говориться, начнем сначала, чтобы понять этот интересный инструмент.
Как показывает история, “золотые акции” появляются “на сцене” в период становления фондового рынка той или иной страны.
Так в Российской Федерации такие акции появились в эпоху приватизации. Цель была достаточно простой, а именно попытаться как можно лучше проконтролировать приватизационный процесс в 90-е годы. В связи с тем, что в этот период было не все так просто, то в процессе приватизации, было множество нарушений, и дабы еще больше не ухудшить ситуацию, было принято решение: основному владельцу – государству при выпуске акций вводить так называемую золотую акцию.
Теперь рассмотрим, что же из себя она представляет. Если вы думаете, что данная акция носит название “золотая”, потому что сделана из золота, то это миф. По своей сути это обычный, на первый взгляд, документ. Однако, за своей простой, данная бумага скрывает важное преимущество.
Владелец этой акции может накладывать право вето на решение акционеров касательно стратегических задач, таких как реорганизация компании, возможное закрытие и другие.
Правительству и органам местного самоуправления очень важно было при продаже компании выпустить и оставить себе такую акцию, которая бы при неблагоприятном сценарии развития организации, позволила бы вмешаться в деятельность компании и скорректировать ее.
Противники золотой акции говорят, что данная акция, как козырь в рукаве, который позволит государству вести компанию по своему усмотрению. Но если вникнуть в суть, то можно убедиться в несостоятельности этого мнения. Стоит отметить, что по стандартным вопросам владелец акции имеет голос, приравненный к обычному голосу и, если большинство считают, что определенное решение будет во благо организации, то препятствовать не будет и владелец золотой акции.
Однако, если на повестки дня стоит вопрос ликвидации компании, то обладатель золотой акции может блокировать это решение на пол года. И только, если 75% акционеров согласны с решением, то тогда и владелец золотой акции ничего не сможет сделать.
Если вникнуть в суть золотых акций, то все проясняется. Скажем, среди акционеров появился такой, который саботирует решение, то есть у него 52% голосов и он хочет убить компанию. Однако другие акционеры понимают неправильность этого решения, но их голосов недостаточно, что может привести к нежелательным последствиям, а присутствие золотых акционеров не позволит случиться этому ужасному событию.
Удивительно, но когда государство передает золотые акции новому владельцу, то она превращается в обыкновенную акцию.
Рассмотрим на простом примере, как работают золотые акции. Допустим, мы представляем собой Сибирский Федеральный Округ и решили продать нефтетранспортную компанию N. Владелец компании хочет быть уверенным, что и после продажи копания будет двигаться в правильном направлении. Тогда он принимает решение выпустить золотую акцию, которая, естественно, будет оставаться за ним.
Компания на рынке, то есть теперь у неё много акционеров. Но на одном из собраний вдруг понимается вопрос о закрытие компании. Мы, как владельцы золотой акции, блокируем это решение. Компания, благодаря нам, живет дальше и активно развивается. В определенный момент мы понимаем, что уже нет необходимости контролировать компанию, и мы отдаем свою акцию.
Теперь она не “золотая”, а обыкновенная.
Кстати, существует распространенная практика, когда частные компании инициируют выпуск золотой акции и сами передают её представителю государственный власти. Прежде всего, это решение принимается с целью не допустить хищного поглощения акулам данную компанию.
Безусловно, можно бесконечно спорить и приводить доводы, как в пользу “золотых акций”, так и в ликвидации их. Однако золотые акции это не созданный сейчас инструмент, а инструмент прошедший проверку временем. Что говорит о том, что создан он не зря и в нем есть определенный смысл.
Возможно, со временем уйдет необходимость в этом инструменте, и о нем будем читать только в учебниках истории фондового рынка. А возможно, что этот спор так и останется бесконечным, и золотые акции будут выпускать еще не одно столетие.
Однако, по большому счету, тем, кто работает на фондовом рынке абсолютно все равно, есть ли у компании владельцы золотой акции или нет, так как многие, да почти все, покупают акции, чтобы получить прибыль. В данном случае, золотая акция будет служить критерием надежности от неразумных поступков крупных акционеров.
Этот термин не нов и в мире, и в нашей стране. Но наверняка многие сейчас впервые столкнулись с ним, до того редко слышим он в СМИ и в неспециализированных кругах, несмотря на свою важность. Поэтому нелишним будет разобрать, что такое "золотая акция", какими правами она наделяет своего владельца, и какое место имеет среди других ценных бумаг.
Для начала стоит кратко пробежаться по основам. Акция (от латинского actio - право на что-либо, которое можно защитить в суде) - ценная эмиссионная (эмиссия - выпуск) бумага, дающая своему владельцу-акционеру определенные правомочия:
Акции разделяются на два больших типа:
Префы разделяются:
Кроме этого, существует разделение акций по анонимности (именные и на предъявителя). В некоторых странах возможно иметь так называемые учредительные акции - наделяющие учредителей организации определенными преимуществами.
Понятие Golden Share обозначает определенную привилегированную акцию, дающую своему владельцу особенный ряд преимуществ, коего нет ни у одного из акционеров данной компании. По уставу компании, список этих привилегий не следует даже разглашать остальным держателям.
Также "золотая акция" представляет собой условное название корпоративного права, принадлежащего государству, являющемуся одним из акционеров корпорации. Такими правомочиями широко пользуются Великобританское королевство, Сенегал, Франция, Малайзия, Беларусь, Италия. Чаще всего такая ЦБ не дает права голоса, но утверждает право государства накладывать вето на изменение каких-либо важных принципов устава компании.
"Золотая акция" - что это еще? При семейном ведении бизнеса существует практика передачи таких документов стороннему участнику для того, чтобы уладить конфликты внутри семьи, касающиеся методик управления компанией. Нередки и случаи, когда крупные корпорации, делая свои подразделения независимыми предприятиями, становились держателями "золотой акции" последних, чтобы новый руководитель не распоряжался бизнесом, исходя только из своих интересов.
Приобрести такую ценную бумагу невозможно - "золотые акции" не принадлежат обращению на рынках ЦБ.
Как уже говорилось, самое важное, чем наделяет Golden Share своего владельца, - это вето на стратегические решения других акционеров. Можно сказать, что таким образом государство ограничивает субъективное право корпорации на управление своей внутренней политикой. Но также "золотой" инвестор может своим правомочием предотвратить решение о перепродаже компании, о ее поглощении другой корпорацией.
"Золотая акция" представляет собой и право заблокировать постановление на выбор какого-либо лица в Совет директоров, установить предельное число акций, которыми может владеть тот или иной их держатель. Иногда собственники таких документов получают и повышенный размер дивидендов. У такого акционера также есть право задержать решение собрания директоров на срок до полугода.
В большинстве же случаев, кроме тех когда "золотая акция" в руках государства, выпуск такого рода ЦБ - большой риск для компании. Ведь ее владелец может посодействовать поглощению компании, пропуская в Совет директоров необходимых лиц, накладывая запрет на важные стратегические решения.
Впервые понятие было оглашено в 1992 году, в указе №1392 президента Российской Федерации «О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий». Затем главой государства был издан указ №2284, уточняющий, что правительство страны правомочно заменить свои акции какой-либо корпорации, находящиеся в федеральной собственности, на "золотую акцию". Такое решение было необходимым при переводе государственных предприятий в процессе приватизации в статус акционерных обществ.
"Золотая акция" представляет собой в таком случае защиту предприятия от опрометчивых решений новых владельцев.
Согласно этим указам, правительство становилось правомочным назначать на федеральной, региональной и местной ступени власти представителей от своего лица в советы директоров и ревизионные комиссии новоиспеченных ОАО. Данные представители обладали правом вето:
Важный момент - если "золотая ЦБ" отчуждается ее владельцем, то она тут же теряет свой статус, обретая ранг обычной непривилегированной ценной бумаги.
"Золотая акция" представляет собой и стремление защитить свою корпорацию от поглощения зарубежным капиталом. Например, "Яндекс" передал Сбербанку России такую ЦБ с правом вето на решения, связанные со смещением основного состава своих инвесторов.
Мировая экономика строится на определенных законах. Командная и рыночная системы в чистом виде не смогли доказать свою эффективность. Сегодня правительство развитых стран позволяет предприятиям и организациям свободно осуществлять свою деятельность. Однако в то же время руководство таких держав контролирует развитие бизнеса, препятствуя возникновению негативных явлений в экономике страны.
Одним из инструментов такого влияния и является золотая акция. Эта ценная бумага сыграла важную роль в развитии экономики нашей страны и многих других государств. Она является тем рычагом управления, которым при необходимости пользуется правительство для обеспечения интересов граждан.
Основателем золотой акции стала в 80-х годах прошлого века Маргарет Тэтчер. Это понятие получило широкое распространение во времена приватизации в Великобритании. Идею подхватили многие страны с переходной экономикой. Это позволило правительству защищать общественные и национальные интересы. Также появление этого инструмента было связано с развитием фондового рынка.
Золотая акция в России получила значительное распространение в 90-х годах прошлого столетия. В это время даже контрольный пакет акций не мог гарантировать полной власти на конкретном предприятии. Однако для нашей страны золотая акция является относительно новым инструментом государственного влияния.
Президенту не обязательно лично присутствовать на собрании акционеров, чтобы иметь право голоса при принятии важных для общества решений. Для осуществления контроля может быть создан наблюдательный совет и ревизионная комиссия. При помощи этих ведомств ведется контроль над организацией деятельности конкретной организации.
Золотая акция - это ценная бумага , которая предоставляет право ее владельцу накладывать вето на любые решения собрания акционеров, которые влияют на глобальные вопросы функционирования общества. Это может быть реорганизация, закрытие предприятия и т. д.
Владельцами золотых акций чаще всего выступают правительство страны или местные органы управления. Эта ценная бумага оставляет за ними право при определенных обстоятельствах скорректировать деятельность компании в нужное русло.
Некоторые утверждают, что выпуск золотой акции предоставляет руководящим органам вести деятельность организации в соответствии со своими интересами. Однако на практике это утверждение доказывает свою несостоятельность. При рассмотрении стандартных вопросов относительно работы организации владелец золотой акции имеет такое же право голоса, как и обычные учредители. Особое право принимать решения владелец представленной ценной бумаги получает в том случае, если вопрос касается ликвидации предприятия. В этом случае разрешается блокировать подобное решение сроком на 6 месяцев. Если же 75 % акционеров высказались о необходимости прекратить работу их организации, собственник золотой акции должен согласиться с их решением.
Некоторые общие черты с обычными ценными бумагами, которые формируют уставный капитал организации, имеет и золотая акция. Что это за документ, станет понятно при их сравнении.
Золотая и обычная акции являются ценными бумагами, которые выпускают в документарной форме. Отличие заключается в сфере их распространения. Золотые акции могут находиться исключительно в собственности государства.
Обе разновидности представленных ценных бумаг эмитируются компанией при создании организации или переоценке ее уставного капитала. Величина обычной и золотой акции учитывается при формировании капитала предприятия. Из них формируется уставный фонд общества.
Золотые акции предоставляют своему держателю такие же права, как и обычные. По истечении срока закрепления за государством она становится обычной ценной бумагой. Ее реализация происходит посредством аукциона.
Владельца принимать стратегически важные для компании решения. Обладая некоторым сходством с эмитированными обычным путем ценными бумагами, она имеет ряд характерных особенностей.
Право, которое предоставляет представленный инструмент своему владельцу, имеет неимущественное выражение. При распределении дивидендов собственник не мог претендовать на какую-то долю от распределенной чистой прибыли. Также при ликвидации компании держатель золотой акции не имеет права на получение доли имущества организации.
При регистрации представленный инструмент не обозначался как акция. Эта ценная бумага обозначает только область участия ее владельца при принятии решений внутри организации. Обычная акция является бессрочным документом. Она не имеет срока давности. Золотые акции выпускаются на ограниченное время (обычно до 3 лет). Их нельзя передавать, отчуждать, закладывать и т. д.
Золотая акция - это особый инструмент государственного вмешательства в экономику. Практика ее применения свидетельствует о целесообразности ведения подобного контроля. Однако такое вмешательство должно быть ограниченным.
В 2008 году Европейский суд принял решение о прекращении использования золотых акций. Это было необходимо, дабы ограничить вмешательство правительства в корпоративные права молодых предприятий.
Авторитет арбитражного суда Европы непоколебим: от таких ценных бумаг были вынуждены отказаться многие члены правительства Евросоюза. При этом существовал риск падения экономики в таких странах, как Испания и Великобритания. Здесь доля государственного влияния достаточно велика во многих отраслях экономики. Однако функционирование бизнеса не столкнулось с серьезными проблемами. Поэтому подобная мера была вполне оправданной.
Золотая акция представляет собой ценную бумагу, мнения о целесообразности применения которой неоднозначны. Сегодня подобные инструменты государственного влияния применяются только в некоторых стратегических областях экономики. Они сохранились в некоторых странах Евросоюза, в Казахстане и нашей стране.
Обладатель золотой акции в России имеет решающий голос при изменении устава акционерного обществ, а также в вопросах его реорганизации или ликвидации. Также правительство может влиять на решение вопроса об изменении размера уставного капитала.
В некоторых случаях собственник золотой акции вмешивается в вопросы проведения переговоров и подписания договоров при заключении крупных стратегических сделок. При этом он на первое место ставит интересы государства. Такое влияние необходимо в ряде важных для экономики отраслей.
Золотая акция - это
своеобразная страховка государства. Она предотвращает развитие негативных процессов в экономике страны. Ее владелец учитывает интересы граждан государства и принимает соответствующие решения в процессе рассмотрения важных вопросов.
Это позволяет избежать нежелательных последствий как для самих акционеров, так и для всех жителей страны. Например, владелец контрольного пакета ценных бумаг хочет совершить заведомо пагубный для компании поступок. Его право голоса было бы решающим. Обычные акционеры не смогли бы предотвратить такое действие. Их голосов недостаточно, чтобы они имели вес при принятии решения.
Чтобы предотвратить гибель предприятия, владелец золотой акции включается в процесс обсуждения дальнейших действий организации. Если он на основании проведенных исследований видит, что собственник контрольного пакета акций принимает решение, которое негативно скажется на судьбе общества, он накладывает на него вето. Это позволяет спасти предприятие.
Чтобы понять принцип работы представленной ценной бумаги, следует рассмотреть конкретный пример. Допустим, представитель власти в определенном федеральном округе решил продать компанию, которая занимается транспортировкой нефти. Чтобы обеспечить благополучие организации после продажи, выпускается золотая акция. Она остается у представителя местного самоуправления.
На собрании акционеров по какой-то причине поднимается вопрос о прекращении работы предприятия. Владелец золотой акции блокирует это решение. Компания благополучно функционирует дальше.
На разных предприятиях предоставляет своему владельцу разную степень влияния. Так, если организация привлекает зарубежные инвестиции, право голоса держателя такой ценной бумаги ослабляется. Представитель власти в этом случае может решать только вопросы изменения положений устава. Также он может одобрить принятое советом директоров решение или наложить на него вето.
Рассмотрев, что собой представляет золотая акция, можно оценить важность ее применения в стратегических отраслях экономики государства.
Cтраница 1
Золотая акция в указанных случаях находится в государственной собственности. Ее передача в залог или траст не допускается.
Золотая акция дает право вето на срок до трех лет. Устанавливается этот срок при ее выпуске.
Золотая акция в указанных случаях находится в государственной собственности. Ее передача в залог или траст не допускается. Продажа и отчуждение золотой акции иными способами до истечения срока ее действия допускаются только по решению органа, принявшего решение о ее выпуске при учреждении акционерного общества. При продаже и отчуждении золотая акция конвертируется в обыкновенную акцию, и особые права, предоставленные ее владельцам, прекращаются.
Золотая акция, или акция вето, обычно выпускается на срок 3 года и дает право приостанавливать действие решений, принятых на общем собрании акционеров на 6 месяцев. Она дает право снимать вопросы с повестки дня общего собрания акционеров. Как правило, золотая акция принадлежит Мингосимуществу России, его территориальным структурам при наличии доли государственной собственности в акционерном капитале предприятия.
Золотая акция в указанных случаях находится в государственной собственности. Ее передача в залог или траст не допускается. Продажа и отчуждение золотой акции иными способами до истечения срока ее действия допускаются только по решению органа, принявшего решение о ее выпуске при учреждении акционерного общества. При продаже и отчуждении золотая акция конвертируется в обыкновенную акцию, и особые права, предоставленные ее владельцу, прекращаются.
Золотая акция в указанных случаях находится в государственной собственности. Ее передача в залог или траст не допускается. Продажа и отчуждение золотой акции иными способами до истечения срока ее действия допускается только по решению органа, принявшего решение о ее выпуске при учреждении акционерного общества. При продаже и отчуждении золотой акции она конвертируется в обыкновенную акцию и особые права, предоставленные ее первому владельцу, прекращаются.
Золотая акция закреплялась за государством в относительно небольших по размерам уставного капитала акционерных обществах. Государственное присутствие в этих обществах носит чисто символический характер и ограничивается правом вето на принятие решений, касающихся реорганизации или ликвидации данного акционерного общества, участия его в других предприятиях или объединениях, отчуждения имущества.
Золотая акция, строго говоря, не является ни акцией, ни ценной бумагой вообще. Этот условный термин обозначает специальное право РФ, субъекта РФ или муниципального образования на участие в управлении АО, когда для этого нет иных, общих оснований. Другим словами, наряду с обычными акционерами, купившими акции общества и в силу этого получившими комплекс имущественных прав в отношении АО, участником общества является и владелец ЗОЛОТОЕ акции. С другой стороны, прав на получение дивидендов или ликвидационного остатка (ликвидационной квоты) золотая акция не дает. В силу принципиального различия природы прав по обычной и золотой акции закон запрещает государственным органам одновременно владеть и золотой, и обычными акциями.
Передача Золотой акции в залог или траст не допускается, а ее отчуждение до истечения срока действия возможно лишь с разрешения органа, принявшего решение о ее выпуске при учреждении акционерного общества. При продаже и отчуждении Золотая акция конвертируется в обыкновенную акцию, а особые права, предоставленные ее владельцу, прекращаются.
При использовании золотой акции Правительство РФ, органы государственной власти субъектов Федерации или органы местного самоуправления назначают соответственно своих представителей в совет директоров (наблюдательный совет) и ревизионную комиссию открытого акционерного общества. Представители имеют право вносить предложения в повестку дня и требовать созыва внеочередного общего собрания акционеров. Они вправе участвовать в общем собрании и пользуются правом вето на решения собрания о внесении изменений и дополнений в устав, о реорганизации акционерного общества, о ликвидации, об изменении уставного капитала, о заключении указанных в главах X и XI Закона об АО крупных сделок и сделок общества, в совершении которых имеется заинтересованность. При использовании золотой акции представителями назначаются соответственно государственные или муниципальные служащие.
Выпускаются также так называемые золотые акции, предоставляющие определенные преимущества их владельцам и предназначенные для учредителей компаний и некоторых других категорий держателей.
Например, бразильское правительство удерживает золотые акции в компании CVRD, что позволяет ему принимать окончательное решение насчет того, стоит ли закрывать рудники, или нет, а также участвовать в принятии других крупных финансовых решений. Хотя правительства часто рассматривают такие золотые акции в качестве беззатратного способа сохранения контроля при проведении приватизации, существуют издержки, которые им при этом приходится нести. Инвесторы, оценивающие фирмы с золотыми акциями, обычно в гораздо меньшей степени готовы предположить, что менеджмент претерпит радикальные изменения, а эффективность повысится.
Такой элемент реструктуризационных схем, как золотая акция, должен также вводиться на крупных, градообразующих предприятиях, монополиях в уставном капитале которых имеется доля государства.
По мнению Д.В. Мурзина, специальное право - золотая акция выступает средством ограничения гражданских прав (в данном случае - прав других акционеров. Нельзя относить к ценным бумагам и другую разновидность субъективных прав, связанных с функционированием акционерного общества, каковой являются объявленные акции. Объявленные акции означают возможность для общества размещать оговоренное количество акций дополнительно к уже размещенным и приобретенным акционерами акциям (размещенные акции), номинальная стоимость которых формирует собственно уставный капитал. Ценными бумагами объявленные акции становятся после перевода в разряд размещенных акций при прохождении процедуры государственной регистрации выпуска таких акций.
Ж. Т. Ламбаев*
«ЗОЛОТАЯ АКЦИЯ» И ПРЕДЕЛЫ ЕЕ ПРИМЕНЕНИЯ
Аннотация. В статье рассматриваются вопросы о пределах действия специального права государства («золотой акции») при его участии в акционерных обществах. Автор выдвигает мнение о том, что «золотая акция» - это институт, в котором интересы государства конкурируют с интересами акционерного и общества и другими акционерами. Это приводит к выводу о необходимости четкого ограничения сферы применения «золотой акции». На этой основе автор называет пять критериев, по которым определяется сфера действия «золотой акции», среди которых: цели введения «золотой акции», субъект «золотой акции», вид юридического лица, в отношении которого введена «золотая акция», размер доли (количество акций) в уставном капитале акционерного общества и срок действия «золотой акции».
Анализируются литературные источники, положения действующего законодательства и правоприменительной практики, а также опыт зарубежных правопорядков. Автор призывает к необходимости мягкого подхода к институту «золотой акции», который основывается на справедливом балансе и разумном сочетании интересов акционера-государства, остальных акционеров и самого акционерного общества.
Ключевые слова: «золотая акция», специальное право, государство-акционер, государственные компании, хозяйственные общества с государственным участием, корпоративное право, публично-правовые образования, закон о приватизации, акционерные общества, ограничение прав акционеров.
001: 10.17803/1994-1471.2016.70.9.093-100
Участие государства в хозяйственных обществах неизменно накладывает свой отпечаток на характер складывающихся в связи с этим правоотношений. В особенности это заметно при использовании государством специального права («золотой акции»). Вместе с тем содержание предоставляемых государству прав и их влияние на правовое положение других участников корпоративных правоотношений вызывает необходимость установления четких границ применения института «золотой акции» в российском гражданском праве.
В юридической литературе давно обращено внимание на ограничивающий эффект «золотой акции». По мнению одних исследователей, «золотая акция» выступает ограничением правосубъектности акционерного общества1, по мнению других, она ограничивает не само общество, а его акционеров, поскольку «обладатель "золотой акции" принимает решения без учета воль других акционеров»2. Конечно же, такой ограничивающий эффект нежелателен для частноправовых отношений, которые по своей природе являются отношениями юридического равенства и автономии воли.
1 Камышанский В. П. Право собственности: пределы и ограничения. М., 2000. С. 251.
2 Пахомова Н. Н. Цивилистическая теория корпоративных отношений. Екатеринбург, 2005. С. 135.
© Ламбаев Ж. Т., 2016
* Ламбаев Жаргал Тумунович, ассистент кафедры гражданского права и процесса Бурятского государственного университета, магистр юриспруденции [email protected]
670018, Россия, Республика Бурятия, г. Улан-Удэ, ул. Михалева, 25
Сказанным обусловлена необходимость четкого определения сферы применения «золотой акции», с тем чтобы не допустить необоснованного вторжения в частные интересы.
Меры, с помощью которых ограничивается действие «золотой акции», обнаруживаются в законодательстве, в судебных актах, а также в практике применения данного института зарубежными правопорядками. С помощью научной систематизации эти меры могут быть разделены по нескольким критериям:
1) по целям введения «золотой акции»;
2) по субъекту «золотой акции»;
3) по виду юридического лица, в отношении которого введена «золотая акция»;
4) по размеру доли (количеству акций) в уставном капитале акционерного общества;
5) по сроку действия «золотой акции». Иногда в литературе предлагаются и другие
меры, ограничивающие действие «золотой акции», такие как масштабы применения «золотой акции»3 и отрасли экономики, в которых может быть применена «золотая акция». Так, О. И. Грищенко считает целесообразным «на законодательном уровне закрепить перечень стратегических отраслей, в которых разумно вводить» данный институт4. А. Е. Молотников и Д. И. Текутьев считают необходимым ограничить действие «золотой акции» акционерными обществами, имеющими важное стратегическое значение для обороны и безопасности го-сударства5. С нашей точки зрения, предложенные критерии не могут быть положены в основу ограничения сферы применения «золотой акции», поскольку они являются экономическими, а не правовыми. Иначе говоря, они не обладают теми юридически значимыми характеристиками, которые должны лежать в основе построения любой юридической конструкции.
Итак, ограничение по целям введения «золотой акции» обычно является первым критерием, на который указывает законодательство. Зарубежные правопорядки, определяя целевое назначение «золотой акции» обычно ограничиваются отсылкой к необходимости обеспечения «национальных интересов» при ее использовании. Эта формулировка была справедливо оценена в литературе в качестве «широко определяемого термина»6. В части 1 ст. 38 Закона о приватизации7 указывается, что «золотая акция» вводится в «целях обеспечения обороноспособности страны и безопасности государства, защиты нравственности, здоровья, прав и законных интересов граждан Российской Федерации». В литературе эта формулировка также вызвала отрицательное отношение. По мнению Д. И. Дедова, она делает сферу применения «золотой акции» чрезвычайно широкой. «Столь широкий перечень публичных целей, включающий помимо конкретных интересов безопасности еще и абстрактные интересы граждан, создает широкие возможности по ограничению корпоративного управления, позволяет государству оказывать серьезное давление на бизнес, рождает предпосылки для коррупции и произвольного вмешательства в экономику»8. С этим мнением солидарны А. Е. Молотников и Д. И. Текутьев, которые предлагают закрепить исчерпывающий перечень оснований вмешательства государства в дела акционерных обществ. По их мнению, наличие такой абстрактной формулировки, как «защита нравственности, здоровья, прав и законных интересов граждан» может порождать злоупотребления и, как следствие, ограничение свободы предпринимательской деятельности акционерных обществ9 .
3 Grundmann S., Moslein F. Golden Shares - State Control in Privatised Companies: Comparative Law, European Law and Policy Aspects // European Banking and Financial Law Journal (EUREDIA). 2004. № 1. P. 17.
4 Грищенко О. И. Участие государства в акционерных обществах: правовые проблемы: дис. ... канд. юрид. наук. М., 2014. С. 168.
5 Молотников А. Е., Текутьев Д. И. Правовые проблемы участия государства в акционерных обществах // Имущественные отношения в Российской Федерации. 2012. № 7. С. 34-44.
6 Grundmann S., Moslein F. Op. cit. P. 16.
7 Федеральный закон от 21 декабря 2001 № 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества» // СЗ РФ. 2002. № 4. Ст. 251.
8 Дедов Д. И. «Золотая акция» и публичные интересы // Юрист. 2003. № 9.
9 Молотников А. Е., Текутьев Д. И. Указ. соч.
Действительно, формулировка ч. 1 ст. 38 Закона о приватизации неудачна по нескольким причинам. Во-первых, излишним, с нашей точки зрения, является указание на такое основание введения «золотой акции», как «защита нравственности, здоровья, прав и законных интересов граждан». Очевидно, что для защиты этих объектов могут быть использованы другие средства (и не только гражданско-правовые).
Во-вторых, указанная норма может быть истолкована чрезвычайно широко. Имеющаяся формулировка позволяет подвести под эти цели практически любые резоны, по которым государство решит ввести «золотую акцию». Однако широкие формулировки закона не являются для гражданского права чем-то новым. Еще в начале XX в. известный цивилист И. А. Покровский обращал внимание на опасность так называемых «каучуковых параграфов» и в целом относился к ним отрицательно10. Как мы видим сегодня, гражданское право до сих пор так и не преодолело этой проблемы. Поэтому целевой критерий с научной точки зрения нельзя признать надежным.
Второй критерий, по которому ограничивается сфера применения «золотой акции» - по ее субъекту, подразумевает три момента. Во-первых, ограничивается круг субъектов «золотой акции»: ими могут быть лишь два вида лиц: Российская Федерация и ее субъекты. Как известно, муниципальные образования из числа субъектов «золотой акции» исключены. Во-вторых, ограничивается круг органов, по решению которых вводится «золотая акция». На федеральном уровне такое решение принимается Правительством РФ, на региональном - соответствующим органом власти субъекта Российской Федерации. В-третьих, применять «золотую акцию» может лишь одно публичное образование (не допускается одновременное использование двух «золотых акций» в отношении одного и того же акционерного общества). Как видно, по этому критерию в законе имеются вполне понятные указания.
Третий критерий - по виду юридического лица, в отношении которого применима «золотая акция», - не так однозначен, как
это может показаться со стороны. Закон ограничил действие «золотой акции» акционерными обществами, исключив возможность применения аналогичного института в обществах с ограниченной ответственностью. Но во всяком ли акционерном обществе может быть применена «золотая акция»? Иначе говоря, ограничивается ли применение «золотой акции» акционерными обществами, созданными в порядке приватизации? В статье 38 Закона о приватизации говорится, что решение об использовании «золотой акции» может быть принято: (1) при приватизации имущественных комплексов унитарных предприятий или (2) при принятии решения об исключении открытого акционерного общества из перечня стратегических акционерных обществ. Следовательно, такой способ приватизации, как внесение государственного имущества в уставный капитал акционерного общества, не подпадает под действие «золотой акции». Однако второй из названных случаев (исключение из перечня стратегических обществ) с приватизационными правоотношениями непосредственно не связан. Проверим, следует ли отсюда общий вывод о том, что «золотая акция» может быть применена и за пределами законодательства о приватизации. Положительный ответ на этот вопрос, очевидно, повлек бы отнесение рассматриваемого специального права к институтам корпоративного права вообще, а не к институтам приватизационного законодательства. В этом случае «золотая акция» как наиболее существенное право публично-правового образования должна быть закреплена в общем для всей отрасли акте - ГК РФ, а не в одном из специальных законов, регулирующих лишь одно из оснований приобретения государством корпоративных прав. В нынешнем же виде «золотая акция» является институтом приватизационного законодательства. Об этом свидетельствует ее историческое прошлое («золотая акция» является порождением приватизационного законодательства11) и ее место в современной правовой системе («золотая акция» регулируется Законом о приватизации). Использование же «золотой акции» в акцио-
10 Покровский И. А. Основные проблемы гражданского права. М., 2001. С. 95 и след.
11 См.: Скворцов О. Ю. Приватизационное право: учебное пособие. М., 1999. С. 150 ; Белов В. А., Песте-рева Е. В. Хозяйственные общества. М., 2002. С. 114.
нерных обществах, исключенных из перечня стратегических, лишь подтверждает неопределенность позиции законодателя по вопросу о площади применения «золотой акции».
Суммируя эти рассуждения, можно сделать вывод о том, что действие «золотой акции» должно ограничиваться ее применением к акционерным обществам, созданным в порядке приватизации, и только к ним.
Четвертый критерий - ограничение действия «золотой акции» по количеству акций, находящихся во владении публично-правового образования. Закон о приватизации указывает, что «золотая акция» используется с момента отчуждения из государственной собственности 75 % акций соответствующего акционерного общества. В литературе и в правоприменительной практике эта норма была истолкована так, что применение «золотой акции» не зависит от количества акций акционерного общества, находящихся в собственности публичного образования, но использование специального права возможно лишь при отчуждении 75 % акций общества. Именно так понимают эту норму А. Е. Молотников и Д. И. Текутьев, которые, развивая эту мысль, пишут, что если государство впоследствии увеличит свой пакет в обществе и станет собственником более 25 % акций, оно вновь лишится возможности использовать свое специальное право. То есть «для того чтобы использовать "золотую акцию", у государства должно быть от 0 до 25 % акций общества», - заключают авторы12 .
Мнение о том, что государство может применить «золотую акцию» даже в тех обществах, в которых оно акционером не является, довольно распространено в юридической литературе13. Отчасти эта позиция опирается на зарубежный опыт. В частности, ст. 762 Обязательственного закона Швейцарии, которая предусматривает, что «если корпорация публичного права, такая как конфедерация, кантон, округ или коммуна, имеет обществен-
ный интерес в акционерном обществе, устав общества может предоставить ей право делегировать представителей в административный совет или в ревизионный орган, даже если она не является акционером»14.
Следуя этой точке зрения, можно прийти к выводу о том, что обладание «золотой акцией» может соотноситься с обладанием государством самими акциями в следующих сочетаниях:
1) государство обладает только акциями;
2) государство обладает и акциями, и «золотой акцией»;
3) государство обладает только «золотой акцией».
Ход этих рассуждений приводит к довольно парадоксальному выводу о том, что государство может пользоваться таким «сильным» правом, каковой является «золотая акция» даже тогда, когда корпоративные права у него вовсе отсутствуют. Этот взгляд, вкупе с приписываемыми «золотой акции» бессрочностью и возможностью применения за рамками приватизационного права делает ее некой абсолютной силой, противостоять которой не в силах ни само общество, ни прочие акционеры. Пожалуй, аналогов этой ситуации в корпоративном праве нет.
С приведенной точкой зрения трудно согласиться. Действительно, диспозиция ст. 38 Закона о приватизации не уточняет, в каких именно акционерных обществах (с государственным участием или без такового) «золотая акции» применима. Но на это можно возразить, что сама норма, устанавливающая право «золотой акции», предусматривается именно приватизационным законодательством и только им. Поэтому вполне разумно полагать, что «золотая акция» может быть введена лишь в отношении акционерных компаний, образованных в результате приватизации и в которых государство имеет акции. В противном случае деятельность акционерного общества не подпадает под регулирование законодательства
12 Молотников А. Е., Текутьев Д. И. Указ. соч.
13 Косякин К. С. «Золотая акция» как ограничение субъективного права акционерного общества на управление внутренними делами // URL: http://www.masterprava.eom/law-articles/26-golden-share#_ ftn7 (дата обращения: 12.04.2015) ; Целовальников А. Б. Особенности управления и контроля в акционерных обществах, созданных в процессе приватизации государственного и муниципального имущества: эволюция современного законодательства: дис. ... канд. юрид. наук. Саратов, 2004. С. 108.
14 Агеев А. Б. Акционерное законодательство Швейцарии. Постатейный комментарий. М., 2005. С. 156.
о приватизации. Помимо этого критического аргумента, нелишне вообразить, в какой произвол со стороны государства может вылиться практика установления «золотой акции» тогда, когда государственному органу или (отдельному должностному лицу) покажется целесообразным установить такое право (и это при наличии у государства иных инструментов для контроля над деятельностью тех или иных компаний)15. Что же касается используемой в п. 1 ст. 38 Закона о приватизации формулировки «независимо от количества акций, находящихся в государственной собственности», то ее, очевидно, следует трактовать именно как предполагающую наличие у государства определенного количества акций.
Конечно, этот вывод с точностью не следует из действующего законодательства, как не следует он и из реальной практики участия государства в акционерных обществах16. Но равным образом нет оснований отказать ему в законодательном закреплении в обозримом будущем. Такое решение, с нашей точки зрения, будет в большей степени соответствовать основным гражданско-правовым принципам и идеям корпоративного права.
Известно, что в некоторых правопорядках «золотая акция» представляет собой субъективное право, ограниченное сроком действия (срочное право). Такой подход принят в европейских государствах, где «золотая акция» может автоматически прекратиться ввиду ис-
течения срока ее действия (Франция), ее выкупа самим обществом (Великобритания)17 Таким образом, пятый критерий, ограничивающий «золотую акцию», связан со сроком ее действия.
Отметим, что в отечественном законодательстве был период, когда «золотая акция» ограничивалась 3-летним сроком действия. Такой срок был закреплен в Указе Президента РФ от 16.11.1992 № 139218, впервые введшим институт «золотой акции» в российском праве. Ныне действующий закон никак не ограничивает срок действия специального права, в результате чего напрашивается вывод о том, что это право может действовать бессрочно. Единственным же основанием прекращения «золотой акции» является решение о ее прекращении тем же органом, который вводил ее (ч. 5 ст. 38 Закона о приватизации). Не может быть она и прекращена судом, поскольку в законе отсутствуют соответствующие правовые механизмы. Обширная судебная практика по искам о прекращении «золотой акции» с наглядностью свидетельствует о том, что в абсолютном большинстве дел суды отказывают в иске, ссылаясь на то, что «доказательств прекращения «золотой акции» (т.е. решения компетентного государственного органа) истцом не представлено»19. Помимо всего прочего, в судебной практике встречается случай, когда признанная по решению суда прекращенной «золотая акция» устанавливается повторно.
15 См.: Федеральный закон от 29 апреля 2008 г. № 57-ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства» // СЗ РФ. 2008. № 18. Ст. 1940 ; Указ Президента РФ от 4 августа 2004 г. № 1009 «Об утверждении перечня стратегических предприятий и стратегических акционерных обществ» // СЗ РФ. 2004. № 32. Ст. 3313.
16 По данным, приводимым К. С. Косякиным, на 2003 г. Российская Федерация использовала данное специальное право в отношении 640 акционерных обществ, не являясь при этом акционером в 148 из них (см.: Косякин К. С. Основания применения «золотой акции» и последствия ее необоснованного применения // Право и экономика. 2008. № 9).
17 Grundmann S., Moslein F. Op. cit. P. 17.
18 Указ Президента РФ от 16 ноября 1992 № 139 «О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий» // Российская газета. 20.11.1992.
19 См.: постановление ФАС Московского округа от 28.02.2014 № Ф05-172/2014 по делу № А40-27076/13 ; постановление ФАС Уральского округа от 11.06.2008 № Ф09-3762/08-С4 по делу № А07-14889/07-Г-ШЭТ; постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.04.2008 № 18АП-1472/2008 по делу № А07-14889/2007 ; постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 27.11.2013 № 09АП-37441/2013 по делу № А40-27076/13 ; постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 20.04.2012 № 09АП-7529/2012 по делу № А40-102851/11-34-920.
Так, ОАО «Уфимский завод эластомерных материалов, изделий и конструкций» по суду добилось у Республики Башкирии прекращения «золотой акции» в связи с истечением срока ее действия. Позже, после того, как дело было рассмотрено Федеральным арбитражным судом Уральского округа (февраль 2007 г.) и было отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ (март 2007 г.), премьер-министр Республики своим постановлением повторно установил «золотую акцию» в отношении общества (июнь 2007 г.). С позиций сегодняшнего законодательства такие действия вполне могут квалифицироваться как злоупотребление правом (ст. 10 ГК РФ).
Предпринятое исследование заставляет нас прийти к некоторым общим выводам. Юридическая конструкция «золотой акции», несомненно, делает ее наиболее важным и сильным из числа тех специальных прав, которыми располагает государство. Но возможности, которые «золотая акция» дает государству, пропорциональны тем ограничениям, которые претерпевают само акционерное общество и его акционеры. Здесь, на стыке двух интересов - государства и акционеров - требуется подход, разумно сочетающий интересы обеих сторон. Он достигается с помощью различных мер, вырабатываемых законом и судебной практикой. В европейском праве, где проблема «золотой акции» во многом обусловлена противоборством интеграционных процессов
и стремлением государств - членов Евросоюза обеспечить национальные интересы, необходимость ограничения «золотой акции» обсуждается давно. В частности, Суд Европейского Союза выработал три критерия легитимности «золотой акции»:
1) недискриминационный характер (не допускается дискриминация по признаку происхождения капитала);
2) объективность («золотая акция» должна устанавливаться на основе постоянных и объективных критериев);
3) соответствие принципу пропорциональности (ограничения, устанавливаемые «золотой акцией», должны быть объективно необходимыми и пропорциональными преследуемой цели)20 .
В свою очередь, на требования справедливости, адекватности, пропорциональности и соразмерности ограничений свободы предпринимательской деятельности указывает Конституционный Суд РФ21 .
Изложенное выше отчетливо показывает, что институт «золотой акции» - это институт, в котором интересы государства конкурируют с интересами акционерного и общества и другими акционерами. И эффективность этого института зависит от справедливого баланса и разумного сочетания этих противоборствующих интересов. Такой мягкий подход к рассматриваемому институту в полной мере соответствовал бы политике гражданского права.
БИБЛИОГРАФИЯ
1 . Агеев А. Б. Акционерное законодательство Швейцарии. Постатейный комментарий. - М. : Статут,
2 . Белов В. А., Пестерева Е. В. Хозяйственные общества. - М. : Центр ЮрИнфоР, 2002. - 333 с.
3 . Грищенко О. И. Участие государства в акционерных обществах: правовые проблемы: дис. канд.
юрид. наук. - М., 2014. - 203 с.
20 Kuznetsov I. The Legality of Golden Shares under EC Law // Hanse Law Review. Vol. 1. P. 24.
21 Постановление Конституционного Суда РФ от 20 декабря 2011 № 29-П по делу о проверке конституционности положения подпункта 3 пункта 2 статьи 106 Воздушного кодекса Российской Федерации в связи с жалобами закрытого акционерного общества «Авиационная компания "Полет"» и открытых акционерных обществ «Авиакомпания "Сибирь"» и «Авиакомпания "ЮТэйр"» // Вестник Конституционного Суда РФ. 2012. № 1.
4 . Дедов Д. И. «Золотая акция» и публичные интересы // Юрист. - 2003. - № 9.
5 . КамышанскийВ. П. Право собственности: пределы и ограничения. - М. : Закон и право, Юнити-Дана,
6 . Косякин К. С. «Золотая акция» как ограничение субъективного права акционерного общества на
управление внутренними делами // URL: http://www.masterprava.eom/law-articles/26-golden-share#_ ftn7 (дата обращения: 25.08.2015). 7. Косякин К. С. Основания применения «золотой акции» и последствия ее необоснованного применения // Право и экономика. - 2008. - № 9.
8 . Молотников А. Е., Текутьев Д. И. Правовые проблемы участия государства в акционерных обще-
ствах // Имущественные отношения в Российской Федерации. - 2012. - № 7. - С. 34 - 44.
9 . Пахомова Н. Н. Цивилистическая теория корпоративных отношений. - Екатеринбург: Налоги и фи-
нансовое право, 2005. - 336 c.
10 . Покровский И. А. Основные проблемы гражданского права. - М. : Статут, 2001. - 354 с.
11 . Скворцов О. Ю. Приватизационное право: учебное пособие. - М. : Интел-синтез, 2000. - 256 с.
12 . Целовальников А. Б. Особенности управления и контроля в акционерных обществах, созданных
в процессе приватизации государственного и муниципального имущества: эволюция современного законодательства: дис. ... канд. юрид. наук. - Саратов, 2004. - 206.
13 . Grundmann S., Moslein F. Golden Shares - State Control in Privatised Companies: Comparative Law,
European Law and Policy Aspects // European Banking and Financial 14. Law Journal (EUREDIA). - 2004. - № 1. - P. 623-676.
14 . Kuznetsov I. The Legality of Golden Shares under EC Law // Hanse Law Review. - Vol. 1. - P. 22-29.
"GOLDEN SHARE" AND THE LIMITS OF ITS APPLICATION
LAMBAEV Zhargal Tumunovich - Associate Professor of the Department of Civil Law and Procedure at the Federal State Budgetary Educational Institution of Higher Professional Education "Buryat State University".
670018, Russia, Republic of Buryatia, Ulan-Ude, ul. Mikhaleva, d. 25.
Review. The paper deals with the issues concerning the limits of implementing a specific right of the state ("golden share") when the state participates in joint-stock companies. The author puts forward the view that a "golden share" is a concept where the interests of the state are competing with the interests of a joint-stock company and a joint-stock company and other shareholders. Thus, the paper leads to the conclusion that it was necessary to clearly limit the scope of application of the "golden share".
To this end, the author determines five criteria that define the scope of the "golden share", namely: the purpose of implementing a "golden share", the holder of a "golden share" in relation to whom a "golden share" is issued, a share size (number of shares) in the charter capital of a joint-stock company and the term of validity of a "golden share".
The author examines literary sources, provisions of the effective legislation and law enforcement practice, as well as the experience of foreign legal systems.
The author calls for the necessity of a "soft" approach to the institute of a "golden share" that is based on an equitable balance and reasonable combination of interests of a state-shareholder, other shareholders and a joint-stock company.
Keywords: "golden share", special law, state-shareholder, state-owned companies, business companies with state participation, corporate law, public law institutions, law on privatization, joint stock companies, limitation of the rights of shareholders.
REFERENCES (TRANSLITERATION)
1 . AgeevA. B. Akcionernoe zakonodatel"stvo Shvejcarii. Postatejnyj kommentarij. - M. : Statut, 2005. - 237 c.
2 . Belov V. A., Pestereva E. V. Hozjajstvennye obshhestva. - M. : Centr JurlnfoR, 2002. - 333 s.
3 . Grishhenko O. I. Uchastie gosudarstva v akcionernyh obshhestvah: pravovye problemy: dis. kand. jurid.
nauk. - M., 2014. - 203 c.
4 . DedovD. I. «Zolotaja akcija» i publichnye interesy // Jurist. - 2003. - № 9.
5 . Kamyshanskij V. P. Pravo sobstvennosti: predely i ogranichenija. - M. : Zakon i pravo, Juniti-Dana, 2000. -
6 . Kosjakin K. S. «Zolotaja akcija» kak ogranichenie sub#ektivnogo prava akcionernogo obshhestva na
upravlenie vnutrennimi delami // URL: http://www.masterprava.com/law-articles/26-golden-share#_ftn7 (data obrashhenija: 25.08.2015). 7. Kosjakin K. S. Osnovanija primenenija «zolotoj akcii» i posledstvija ee neobosnovannogo primenenija // Pravo i jekonomika. - 2008. - № 9.
8 . Molotnikov A. E., Tekut"ev D. I. Pravovye problemy uchastija gosudarstva v akcionernyh obshhestvah //
Imushhestvennye otnoshenija v Rossijskoj Federacii. - 2012. - № 7. - S. 34 - 44.
9 . Pahomova N. N. Civilisticheskaja teorija korporativnyh otnoshenij. - Ekaterinburg: Nalogi i finansovoe
pravo, 2005. - 336 c.
10 . Pokrovskij I. A. Osnovnye problemy grazhdanskogo prava. - M. : Statut, 2001. - 354 s.
11 . Skvorcov O. Ju. Privatizacionnoe pravo: uchebnoe posobie. - M. : Intel-sintez, 2000. - 256 s.
12 . Celoval"nikov A. B. Osobennosti upravlenija i kontrolja v akcionernyh obshhestvah, sozdannyh v processe
privatizacii gosudarstvennogo i municipal"nogo imushhestva: jevoljucija sovremennogo zakonodatel"stva: dis. ... kand. jurid. nauk. - Saratov, 2004. - 206.
